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El principio general de reductio ad aequitatem por desequilibrio contractual.

B. Del equilibrio funcional

1. El modelo aleman

La construccion dogmatica que aporta la experiencia alemana encuentra su base moderna, como es conocido, en el controversial instituto de la presuposicion. Controversial, en efecto, pues si no es posible negar la fuerza del argumento segun el cual la eficacia negocial existe en cuanto deseada, y, en defecto de voluntad, no puede imaginarse la produccion de efectos juridicos, es necesario tambien reconocer que la presuposicion hace depender la eficacia del contrato del querer interno. Todos saben que se objeto en particular que dar relevancia a la voluntad de las partes independientemente del contenido negocial habria minado la certeza del trafico juridico, y se adujo tambien la preocupacion que bajo el manto de la presuposicion se escondieran los motivos de la representacion de la voluntad, por esto, emergio en la misma doctrina alemana un proceso de objetivacion del concepto de presuposicion (103).

Es bien conocido que luego de la primera posguerra la jurisprudencia alemana se encontro mas seguido frente a casos que solicitaban un instrumento adecuado para la gestion de los efectos de circunstancias sobrevenidas (104), y pretender la solucion a la luz solamente del [seccion]242 no resultaba conveniente, de alli que la doctrina respondio a esa necesidad con la teoria de la "base negocial" (Geschaftsgrundlage), atribuida a Oertmann, quien dio los primeros pasos desarrollando la teoria de la presuposicion en direccion de la relevancia de circunstancias sobrevenidas que modificaran sustancialmente las comunes previsiones de las partes, determinantes para la celebracion del contrato. Sobre la huella de Windscheid, asumiendo por base del negocio una representacion psicologico-real que hubiese determinado la decision de una de las partes, Oertmann se esforzo en perfilar la distincion entre presuposicion y motivo, contestando a las objeciones de Lenel. Sin embargo, ello no abarcaba el fenomeno en toda su amplitud, por lo que fue necesario un ajuste ulterior estableciendo el criterio autonomo de lo "previsto" o "previsible" relevante dentro del contenido de la teoria de la base negocial objetiva, lo que precisamente se observara en las lineas de Karl Larenz al referirse a la "desaparicion de la base del negocio": todo contrato, decia Larenz, se estipula entre los que en el participan teniendo en cuenta determinadas circunstancias de caracter general, ya sean o no conscientes de ello en el caso concreto, y si en tales circunstancias necesarias para la subsistencia del negocio (base objetiva) se produce una alteracion total e imprevista que no haya sido en forma alguna considerada en el contrato, no resulta conforme a la buena fe el someter a la parte por ello perjudicada.

Fue la profunda crisis economica sucesiva al Tratado de Versalles la que a causa de la severidad de las sanciones impuestas condujo a Alemania hacia una crisis inflacionaria alterando las circunstancias iniciales de los contratos. Oertmann sometio entonces a revision la teoria de Windscheid, y afirmo que debian considerarse relevantes, no ya todos los motivos no expresados de cada parte, sino solamente aquellos manifestados por una de ellas y conocidos por la otra, relevantes serian entonces solo los efectos evidentes que sobre el contrato produce la modificacion del estado de cosas existente al momento de la celebracion.

La base negocial de Oertmann debe entenderse como la representacion comun de una realidad que tiene caracter fundamental para ambas partes. En otras palabras, se trata de un estado de cosas que, hecho parte del contenido dispositivo, repercute objetivamente sobre la finalidad que las partes esperan alcanzar mediante el contrato (105). En el plano cualitativo, el problema de los presupuestos de la voluntad negocial se traduce en la necesidad de definir los criterios para establecer cuando el cambio de las circunstancias altera el programa contractual indicado por las partes, en el plano cuantitativo, en cambio, en la necesidad de delimitar las circunstancias consideradas como base del negocio. En particular sobre este ultimo plano, recientemente se han intentado organizar los resultados alcanzados por la doctrina alemana en el sentido de una marcada objetivacion, se propuso entonces la distincion entre base negocial subjetiva y objetiva (subjective und objective Geschaftsgrundlage): la primera constituida por el conjunto de representaciones que inducen a las partes a contratar, la segunda constituida por cada circunstancia cuya existencia o duracion es necesaria para la existencia del contrato como reglamento significativo de intereses segun la intencion de las partes. En tal optica, la realizacion del objetivo del contrato y las intenciones de los contratantes son dos especies que no pueden ser sometidas a un mismo regimen juridico, en cuanto, mientras la subjective Geschaftsgrundlage encuentra su propio fundamento en el ambito de los vicios de la voluntad, y en particular en el error sobre los motivos, viceversa, la objective Geschaftsgrundlage se introduce en una problematica distinta: la de imposibilidad sobrevenida de la prestacion. Esta construccion -avalada por la experiencia de otros ordenamientos- suscita algunos comentarios. En primer lugar, la objective Geschaftsgrundlage es en muchos aspectos parecida al concepto tradicional de Geschaftsgrundlage, y en consecuencia no se exime de las criticas que en precedencia realizo la doctrina. En segundo lugar, suscita perplejidad el hecho de que la subjective Geschaftsgrundlage, relacionada con la materia del error, incluya tambien hipotesis en las que se han frustrado las expectativas de las partes. Es necesario, en efecto, tener presente que es la misma nocion de falsedad la que impide valorar el error como hecho perteneciente a la esfera psiquica del sujeto, porque inevitablemente ella implica una referencia a datos que se ponen sobre un plano exterior al mismo. El error, por lo tanto, como causa de anulacion del contrato, no puede sino corresponder a la falsa representacion de una realidad presente o pasada respecto del momento de la volicion y no a una expectativa frustrada. Es posible entonces afirmar que la doctrina alemana, luego de haber asimilado los presupuestos tipicos de la concepcion voluntarista del negocio juridico, trato de encontrar la solucion del problema haciendo referencia a una interpretacion capaz de moderar, segun criterios objetivos, las posiciones contrapuestas de las partes contractuales, evitando asi una excesiva valoracion de los motivos subjetivos de un contratante y de la drastica afirmacion de la irrelevancia absoluta de los motivos, incluso no expresados, que hayan constituido el presupuesto comun del programa contractual.

En la actualidad, la experiencia juridica alemana parece resolver el problema de los presupuestos de la voluntad negocial en el rechazo a aquel que, segun la conocida expresion bettiana, se define comunmente el dogma de la voluntad. La dialectica entre tecnicas legales para la distribucion del riesgo e interpretacion del contrato conducira a lo que hoy se denomina Wegfall der Geschaftsgrundlage, una dialectica que se resuelve en un dogma distinto, el de la objetividad (106).

En la reciente Schuldrechtreform del BGB se incluyo una norma expresa referida al cambio de las circunstancias ([seccion] 313); se admitio asi la posibilidad de solicitar la adaptacion del contrato si la realidad en la que encuentra su base cambia materialmente despues de la celebracion del mismo, en atencion a las circunstancias especificas del caso, en particular a la distribucion contractual o estatutaria del riesgo; se trata de una perturbacion en la base objetiva del negocio (Storung der Geschaftsgrundlage) (107), y esta alteracion del fundamento negocial da lugar a la modificacion que procede solo a peticion de una de las partes, de no ser posible la modificacion, debera pues decretarse la terminacion del contrato (108).

Por su parte, con la entrada en vigor de la reforma, la disciplina de la imposibilidad sobrevenida recibio una profunda modificacion al ampliarse al ambito de aplicacion de la imposibilidad (Unmoglichkeit) ex [seccion] 275 BGB. En efecto, precisamente debido a la ausencia de una definicion normativa de imposibilidad y por ende las dudas interpretativas, parte de la doctrina se habia limitado a distinguir entre imposibilidad sobrevenida imputable al deudor e imposibilidad a este no imputable, considerando que el [seccion] 275 establecia simplemente que el deudor se liberaba de la obligacion de cumplir la prestacion cuando esta se hubiese hecho imposible a causa de circunstancias sobrevenidas a el no imputables, acorde, sin duda, con el sistema romanista en la medida que casus fortuitus nullam culpam praesupponit, de este modo el requisito de la imputabilidad de la imposibilidad adquiria gran importancia. El BGB distinguia a su vez entre imposibilidad provocada por la conducta del deudor ([seccion][seccion] 280 y 325) e imposibilidad a el no imputable ([seccion][seccion] 274 y ss., 323). En particular la doctrina habia senalado que los [seccion][seccion] 276 y ss. establecian cuales eventos sobrevenidos el deudor habria tenido el deber de evitar para considerarse liberado de su obligacion.

La reforma cambio de manera radical el ambito de aplicacion de la imposibilidad precisamente para responder a las criticas de la doctrina a la contraposicion con la Unvermogen. En el plano de los efectos, la extension del ambito de aplicacion del instituto es correspondiente con una atenuacion de las consecuencias: en cuanto al riesgo de la prestacion, mediante la modificacion del [seccion] 276, la abrogacion del [seccion] 279 y la reforma integral de los [seccion][seccion] 280 y 281, y en cuanto al riesgo de la contraprestacion, con la nueva redaccion de los [seccion][seccion] 323 y 326.

2. El modelo frances

El punto de partida aqui es evidentemente la fuerza obligatoria absoluta del contrato, consagrada positivamente en el articulo 1134 del codigo civil frances, que afirma en su primer inciso: "les conventions legalment formees tiennent lieu de loi a ceux qui les ont faites'. La norma es seguramente el reflejo de las condiciones politicas, economicas y sociales de su tiempo, esto es, la prevalencia de la ideologia individualista y de una politica legislativa favorable al principio pacta sunt servanda que difundio su presencia en las tradiciones de civil y de common law. La regla fue aprobada sin mayores sobresaltos (109) e introducida normativamente en el Code, aunque si en nuestro tiempo ella esta lejos de ser un principio absoluto.

Es bien conocida la relevancia que en Francia ha tenido el principio pacta sunt servanda y la oposicion en la jurisprudencia civil al reconocimiento de eventos sobrevenidos que generan no la imposibilidad en la ejecucion de la prestacion sino su excesiva onerosidad, por ello, no llama la atencion que en un sistema como el frances que ha empleado la nocion neutra de imprevision no se hayan previsto legislativamente instrumentos permanentes adecuados para la gestion del riesgo contractual, regulando solo los efectos de los eventos que producen la imposibilidad absoluta de la prestacion (art. 1148 Code civil) a la luz del concepto de force majeure y de perdida de la cosa debida (art. 1302 Code civil). El Code entonces se limito solo a regular los efectos de la imposibilidad sobrevenida material y absoluta (110), sin atender al complejo del tejido contractual y de las obligaciones derivadas de las relaciones de tracto sucesivo, relaciones estas en las que puede presentarse no la imposibilidad absoluta de la prestacion, sino, aun posible esta, la eventual mayuscula onerosidad que implicaria cumplirla.

El primado de la voluntad y la consiguiente intangibilidad del contrato afirmados en el articulo 1134 del Code civil han servido de justificacion para el rechazo de la Theorie de l'imprevision, segun la cual en los casos de eventos sobrevenidos e imprevistos que hacen gravemente onerosa la prestacion, el deudor deberia ser tutelado con una accion para modificar el contrato, adecuarlo a las nuevas circunstancias y, de todos modos, distribuir los danos causados por eventos sobrevinientes. Esta solucion podria darse mediante el remedio de la resiliation que conduce a la disolucion del vinculo obligatorio, o mediante la revision que conduce a una nueva valoracion de las prestaciones. La doctrina ha tenido ocasion de sugerir a la jurisprudencia numerosas tesis de refinada elaboracion para afrontar el problema de los efectos de eventos sobrevenidos, sin embargo, no han tenido eco y el asunto resta sin modificar.

No obstante ello, el anteproyecto de reforma al libro de las obligaciones del codigo frances propone en los articulos 1135-1 a 1135-3 un mecanismo de renegociation de los contratos de ejecucion sucesiva o escalonada (art. 1135-1) cuando debido al efecto de circunstancias sobrevenidas se altera o perturba el equilibrio inicial de las prestaciones reciprocas (equilibre initial des prestations reciproques), hasta tal punto que el contrato pierde todo interes para una de las partes (au point que le contrat perde tout interet pour l'une d'entre elles), ligando la posibilidad de modificacion al interes de la parte en el contrato y a la gravedad del desequilibrio, dicha renegociacion puede ser prevista por las partes en el contrato o ser ordenada por el juez. Se hace entonces un llamado a las partes para que establezcan clausulas de negociacion o modificacion del contrato en caso del advenimiento de dichas circunstancias (art. 1135-1), y a falta de una tal clausula la parte que ha perdido el interes en el contrato podra demandar judicialmente la renegociacion (art. 1135-2), de no tener esta en ultimas suceso -siempre que no haya mala fe-, se abre la posibilidad a cada contratante de solicitar la resiliation del contrato (art. 1135-3).

Una critica interesante al anteproyecto fue planteada en el Rapport du groupe de travail (15 de junio del 2007) de la Cour de cassation acerca del Avant-projet de reforma. En particular en materia de efectos del contrato y poderes del juez, luego de reconocer la importancia de la necesidad de introducir el remedio tres siglos despues de un intenso rechazo jurisprudencial y del aparente vacio legislativo, el Rapport senala que fundamentalmente los articulos de la comision Catala eluden la verdadera realidad del problema, esto es, la imprevision. Para justificar esta afirmacion el Rapport cita las normas de soft law, en particular aquellas tendientes a la armonizacion y unificacion del derecho contractual, como son los Principios de Unidroit, los Principios de Derecho Europeo de los Contratos (Proyecto Lando) y el Codigo Europeo de Contratos (Proyecto Gandolfi), que reconocen la revision del contrato dando relevancia al requisito de la imprevision. En efecto, para el informe el principio de buena fe contractual implica, entre otras, la revision cuando la alteracion haya modificado el equilibrio inicial del contrato mas alla de toda prevision y proporcion razonables, resaltando la exigencia de proporcionalidad en el derecho. El Rapport tambien encuentra una objecion en cuanto al rol del juez: nuevamente comparando el anteproyecto Catala con los principios del derecho europeo de contratos y adicionalmente con la Convencion Europea de los Derechos del Hombre, que consagra el derecho al acceso efectivo a la justicia, para lo cual se requieren amplias competencias para el juez bien ejercidas dentro de las garantias del contradictorio, concluye que deberia haberse incluido mejor el articulo 157. 5 del Codigo Europeo de Contratos, ya que el rol del juez en el Avant-projet estaria concebido en forma demasiado "minimalista".

3. El modelo italiano

En la experiencia italiana, el modelo del articulo 1467 (111) del codice civile de 1942 se refiere a los contratos con prestaciones reciprocas, donde las prestaciones estan ligadas entre si por un nexo de interdependencia funcional, es decir, el sinalagma. La regla de la excesiva onerosidad prevista en el articulo 1467 supone tener en cuenta dos presupuestos: el primero, que tal onerosidad excesiva no este relacionada con circunstancias ordinarias (elemento destacado en la concepcion serviana: si nihil extra consuetudinem acciderit) o previsibles por las partes, el segundo, si la onerosidad excesiva se debe a circunstancias no extraordinarias e imprevisibles, ella no entra en el alea normal del contrato. El presupuesto de la accion se limita al ambito de los contratos de ejecucion continuada o periodica y a los de ejecucion diferida y el remedio no procede si la parte que lo solicita ha ejecutado completamente su prestacion (re adhuc integra). Acorde con la tradicion del sistema, la norma introduce la oferta de modificacion del contrato basada en la aequitas, con el fin de corregir el desequilibrio y evitar la resolucion, la posibilidad de la oferta se concede a la parte demandada, recordando la similitud con la reductio ad aequitatem en materia de laesio enormis y de contrato celebrado en estado de necesidad o de peligro, elemento sobresaliente tambien en cuanto a la clausula rebus sic stantibus en el sistema de los doctores medievales, y, presente ya originariamente dentro del sistema en materia de supervencion contractual con la reductio o remissio mercedis (112) y la adaptacion del contrato en la locatio conductio, todo lo que deja ver la exigencia de adecuar las prestaciones mediante la renegociacion o adaptacion y procurar la satisfaccion del interes contractual de las partes antes que frustrarlo del todo y terminar la relacion. De esta manera, subsiste, tambien aqui, el deber de restablecer el equilibrio de las prestaciones conforme al espiritu de cooperacion y solidaridad, y solo cuando las reglas no resulten idoneas para atender la excesiva onerosidad sobrevenida se podra recorrer el campo de la resolucion del contrato.

En la relacion del ministro de Justicia al codigo civil del 16 marzo de 1942 se lee textualmente que el articulo 1467 habria introducido de manera expresa y general el principio de la sujecion implicita de los contratos con prestaciones reciprocas a la clausula rebus sic stantibus, sobre la huella del derecho comun y, por ende, en relacion con una tradicion puramente italiana. Sin embargo, la clausula es un vehiculo dogmatico de una problematica mas aguda, la compatibilidad entre eventos sobrevenidos y cumplimiento, los efectos de estas anomalias, en ultimas, la relacion entre contrato y realidad. La clausula en si misma no agota la cuestion: ella sirvio de vehiculo de un problema mas complejo que se traduce correctamente en terminos de distribucion del riesgo. En este sentido, parece exacto afirmar que el articulo 1467 tradujo en norma el principio tradicionalmente expresado por la clausula, pero, no obstante, la disposicion se refiere solo a la hipotesis de lo "imprevisible" determinando asi el cumplimiento a la sola eventualidad de circunstancias que las partes no habrian podido considerar. Ahora bien: parece indiscutible que una disposicion en terminos de excesiva onerosidad de la prestacion prueba que el codigo vigente pone en practica un control sobre el equilibrio economico de los contratos, pero quizas no establece un principio tan general que incluya cualquier otra fuente de perturbacion del equilibrio distinta del evento imprevisible. La norma habla de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. El caracter extraordinario es elemento originario senalado ya en la interpretacion serviana (si nihil extra consuetudinem acciderit), el evento debe ser extrano a las partes y al contrato (caracteristica de la vis como extraria), la imprevision de los eventos, elemento tambien existente en el sistema, caracteristico del casus, esto es, el evento cui prevederi non potest, sin embargo, no hay referencia expresa a un evento cui resisti non potest, caracteristico tambien de la vis como tipico evento sobrevenido causa de alteraciones al equilibrio. Si se observa bien el requisito de un evento extraordinario, puede afirmarse que, al tenor de la norma, resulta imprevisible todo evento fuera del curso ordinario de las cosas, y que un hombre medio preve solo aquello que esta dentro de ese curso ordinario o normal de los acontecimientos. Con esta interpretacion se extiende el ambito de aplicacion del instituto a todos aquellos eventos que en abstracto son objetivamente previsibles y que el hombre medio no se esfuerza en considerar, pero una interpretacion asi de amplia deja el problema de aquellos eventos que cualquier hombre medio habria podido prever y por el contrario resultan omitidos en el contrato, esto es, todos aquellos riesgos comprendidos en el alea normal que, segun la disposicion, debe ser superada para que proceda el remedio.

Bajo la influencia de doctrina y jurisprudencia y las nuevas exigencias de la practica, el legislador tomo en consideracion la necesidad de implementar el remedio de la excesiva onerosidad, sin embargo, fueron normas del todo transitorias y el instituto fue introducido de manera sistematica solo en el codigo civil de 1942. Revivieron entonces las teorias acerca del fundamento del remedio. La corriente dominante enfatizo en la causa, que desapareceria como consecuencia del evento sobrevenido, requiriendo asi la tutela al contratante frente a un riesgo imprevisto de alteracion del valor de la prestacion, en ultimas, un defecto parcial de la causa, aceptando que esta debe permanecer durante toda la vida del contrato (113).

Por su parte, la tendencia objetiva afirmo que la ratio del nuevo instituto debia justificarse a la luz de un vicio no de la causa sino del objeto, que perderia el requisito de su determinacion ex articulo 1346 (114). En este sentido el articulo 1346 habria fijado limites cualitativos y cuantitativos a la prestacion, limites que comprenden toda la entidad del negocio, atinentes al objeto y a la actividad con este relacionada que el contratante debe desarrollar, a esta interpretacion se opuso otra doctrina senalando que se trataria mas bien de un defecto funcional de la causa, y que el fundamento del nuevo remedio estaria en la ampliacion del concepto de imposibilidad y por ende en el ambito funcional del contrato, esta argumentacion ubica la excesiva onerosidad dentro de los modos de extincion de las obligaciones. Sin embargo, es oportuno senalar junto con la doctrina que no obstante las diferencias especificas entre imposibilidad y excesiva onerosidad, estas deben acumularse dentro del genus de las alteraciones no imputables de la economia del contrato durante la fase de su ejecucion, al mismo nivel de aquellas alteraciones imputables como el incumplimiento, que junto a las otras dos anteriores entran todas en el amplio campo de los defectos o anomalias en la ejecucion del contrato (115).

Una autorizada doctrina y alguna jurisprudencia del siglo pasado, seguramente influenciadas por el dogma de la voluntad, senalaron el fundamento del remedio en el controversial instituto de la presuposicion, afirmando que esta consistiria en la prevision que la situacion inicial bajo la cual el contrato se basa, permanezca sustancialmente inalterada o no sufra variaciones mas alla del alea inicialmente prevista, reviviendo asi la teoria subjetiva planteada inicialmente en Alemania. Como fundamento se senalo entonces la exigencia de proteger al contratante de los riesgos de una grave perturbacion del valor economico de la prestacion causada por eventos inesperados, partiendo del presupuesto que las partes habrian querido salvaguardar el equilibrio contractual y una equitativa distribucion de los riesgos sin observar alteracion alguna en la causa del contrato que puede todavia ser alcanzada en concreto (116).

Relevancia de los presupuestos se da tambien cuando, bajo un aspecto funcional del contrato, el presupuesto se considera motivacion tipica relevante, no ya en el plano subjetivo del error de prevision sobre los motivos sino en el plano objetivo de la causa, constituyendo dicho motivo la base o fundamento comun del negocio (objetividad del presupuesto). En este sentido, la jurisprudencia ha definido la presuposicion como una determinada situacion de hecho o de derecho, pasada, presente o futura, de caracter objetivo, cuya ocurrencia o desaparicion es independiente de la voluntad de las partes y que debe considerarse tenida en cuenta por ambos contratantes, aunque no haya sido expresada, como presupuesto comun en la formacion de su consentimiento y de la que depende la permanencia del vinculo, evocando la doctrina de la Geschaftsgrundlage. Otras veces se ha entendido la presuposicion no como elemento de integracion del programa contractual sino como instrumento interpretativo de la efectiva voluntad de las partes.

Al margen de la voluntad de las partes y de la naturaleza y la finalidad economica del contrato, una interpretacion general y no propiamente dogmatica senalo el fundamento de la resolucion del articulo 1467 en la sancion por la violacion de un deber de solidaridad que tenia su base en el ordenamiento corporativo que rodeo al codigo de 1942; desparecido el ordenamiento corporativo, el principio juridico de solidaridad se habria afirmado como principio etico en terminos de proteccion de los intereses y los factores de produccion asumidos en la relacion obligatoria.

Lo cierto es que al tenor de la norma, la continuidad del vinculo alterado por eventos sobrevenidos depende de la modificacion equitativa, del restablecimiento del equilibrio entre las prestaciones, un llamado --que no es el unico en el codigo-- a las razones de equidad, que habria estado, segun la Relacion al Rey, en la base de la redaccion del nuevo instituto. Al margen de las criticas al dogma de la voluntad y a la presuposicion, estos son criterios ya superados, y, como senala la doctrina, en presencia de una disciplina positiva de la excesiva onerosidad sobrevenida, el llamado al instituto de la presuposicion resulta confuso y desvia la atencion del problema, idoneo como es, a determinar superposiciones con otros institutos de la disciplina del contrato. El articulo 1467 no es expresion de la presuposicion en sentido propio ni tampoco introduce el principio general que ella expresa; las circunstancias y los aspectos que la presuposicion revela son significativamente diferentes de aquellos que comprenden los remedios para la incidencia de eventos sobrevenidos. En efecto, mientras la norma de la excesiva onerosidad hace depender la eficacia del vinculo de la permanencia de ciertos presupuestos objetivos, rigurosamente disciplinados (modificacion equitativa y condiciones de mercado), la presuposicion lo hace respecto de presupuestos subjetivos especificos (circunstancias del supuesto de hecho concreto), premisas implicitas y datos psicologicos variables. Una doctrina reciente, que se ha ocupado con especial enfasis del problema de los presupuestos del actuar negocial, remarca que el instituto de la presuposicion no encuentra fundamento en el articulo 1467, pero afirma que la cuestion se resolveria en la necesidad de distinguir entre la incidencia del evento sobrevenido sobre el sinalagma funcional y la posibilidad de valorar con instrumentos hermeneuticos la entidad de la contraprestacion pactada, con el fin de establecer la relevancia causal de una finalidad-motivo perseguida por una de las partes; esta interpretacion conduciria aparentemente a reconsiderar aquella parte de la doctrina que ha afirmado la irrelevancia juridica de circunstancias previsibles que determinan una alteracion en el valor de las prestaciones, pues, en efecto, si se habla de presuposicion, la valoracion de la contraprestacion constituye de todas maneras el parametro para la identificacion de un posible vicio teleologico de la causa concreta.

4. El modelo de la unificacion del derecho de contratos (Unidroit, PECL, DCFR)

La elaboracion mas reciente de reglas para la adaptacion del contrato en su fase de ejecucion proviene, sin duda, de los esfuerzos para la unificacion del derecho contractual. Para el desequilibrio funcional haremos referencia en particular a los ya mencionados y por todos conocidos Principios para los Contratos Comerciales Internacionales (PCCI) de Unidroit, los Principios del Derecho Europeo de Contratos (PECL) y las reglas modelo del DCFR.

Los Principios Unidroit son indudablemente expresion de esa exigencia, madurada en la practica del comercio internacional, de prever una disciplina supranacional para las operaciones contractuales entre sujetos heterogeneos, considerado el problema del inevitable conflicto entre las distintas leyes nacionales. Pero esta es una evolucion conocida, no hace falta detenerse en ella. Del texto se observa que la Comision se inspiro en varios principios fundamentales. Uno de ellos, que aqui debe ser senalado, es el principio de favor contractus, o principio de conservacion: este principio emerge no solo de las reglas en materia de formacion e invalidez del contrato, sino tambien en forma trascendental en la seccion que enuncia la disciplina de la excesiva onerosidad sobrevenida. Asi, las razones para la adaptacion del contrato en los Principios son diversas; ademas, el tratamiento de la adaptacion en general surge en los Principios bajo diferentes aspectos en varias partes del texto, de lo que se advierten ciertos vacios contractuales que seran colmados por las partes en aras de adaptar la relacion. En efecto, una razon podria encontrarse en un grupo de normas para la integracion del contrato. Asi, el articulo 2.1.13 PCCI se refiere al contrato con terminos deliberadamente abiertos, es decir, intencionalmente por las partes (117); en otros casos las partes simplemente no anticipan determinados aspectos, de modo que los PCCI establecen particulares reglas de interpretacion, en especial el articulo 4.8 (Supplying on omitted term) (118), pero tambien en el capitulo sobre cumplimiento el articulo 5.1.2 (Implied obligations) (119), articulo 5.1.3 (Co-operation between parties) (120), articulo 5.1.5 (Determination of kind of duty involved) (121), articulo 5.1.7 (Price determination) (122). Los Principios establecen de igual forma la posibilidad de corregir o adaptar el contrato en caso de desequilibrio inicial en el articulo 3.10 (Gross disparity) (123), pero quizas otra razon para la adaptacion esta en estrecha relacion con el incumplimiento; en este sentido se preven reglas que, si bien pertenecen al programa contractual original, establecen instrumentos para cambiarlo u adaptarlo, como los articulos 7.1.5 (Additional period for performance) (124) y 7.2.3 (Repair and replacement of defective performance) (125), aunque usualmente las partes preven posibilidades adicionales para la adaptacion, lo mismo debe afirmarse para los casos de la llamada "variation of modification' del articulo 1.5 (Exclution or modification by the parties) (126), y, para el caso mas relevante de adaptacion, objeto de este estudio, la clausula de hardship (127).

Los Principios dedican una seccion con tres articulos que identifican las especificas circunstancias que determinan la operatividad de la figura del hardship. El articulo 6.2.1 (Contract to be observed) (128) inicia reafirmando que el principio enunciado en el articulo 1.3 (Binding character of contract) (129) es la regla y la posibilidad de adaptacion es una excepcion. En efecto, la norma senala que a pesar de la excesiva onerosidad sobrevenida de la prestacion, generalmente, la parte resta obligada a cumplir, para no separarse de la regla de la obligatoriedad absoluta de los contratos, salvo las disposiciones sobre hardship. De este modo, el principio pacta sunt servanda se encuentra frente a la relatividad del vinculo obligatorio en relacion con aquellos eventos de hardship que, al sobrevenir de manera imprevisible y extrana a la esfera de control de las partes, alteran sustancialmente el equilibrio contractual originario bien sea por el aumento de costos en la ejecucion de la prestacion o por la disminucion del valor de la contraprestacion, lo que pone en marcha, previa notificacion, el mecanismo de renegociacion. El articulo 6.2.2 (130) trata sobre la definicion de la figura y el articulo 6.2.3 (131), sobre sus efectos.

La definicion es general, por obvias razones no contiene un elenco detallado de los eventos relevantes. La primera parte del articulo 6.2.2 senala en forma clara que hardship, en sentido estricto, es basicamente un cambio fundamental en el equilibrio del contrato. Inmediatamente la disposicion explica el fenomeno de dos maneras: si los costos de la parte afectada se incrementan o si el valor de la contraprestacion que recibe se disminuye, la formula de los eventos debe, sin duda, ser dilatada, considerada la amplitud del fenomeno, y si bien esto podria creerse problematico en la practica, la disciplina propuesta es general y no impide a las partes establecer cuales eventos y su alcance respecto del programa contractual. El desequilibrio debe entranar un perjuicio "fundamental", "sustancial", "considerable", "medible" para la parte lesionada (132), el texto no define un criterio preciso, no obstante, el comentario oficial sostiene que hay desequilibrio cuando la alteracion sea al menos del 50% en el incremento de los costos o en la disminucion del valor (133). En este sentido, el planteamiento de los Principios es objetivo, el hardship existe si cumple con los criterios objetivos, no es necesario acudir a criterios subjetivos deducidos de una hipotetica voluntad de las partes de mantener ciertas condiciones como base de su relacion. Esos criterios objetivos han sido resaltados a lo largo de este trabajo, y su exposicion en los Principios es una clara depuracion conceptual que senala los elementos pristinos del razonamiento que partio de los juristas romanos, reglas unicas y particulares para tratar la imposibilidad sobrevenida, fuerza extrana, sobrevenida, irresistible e imprevisible, es precisamente aqui donde la disciplina del hardship se relaciona con la force majeure, una innecesaria separacion ya que son dos ambitos del mismo problema. En efecto, se observan serios elementos de identidad entre el articulo 6.2.2 y la disposicion sobre fuerza mayor (art. 7.1.6 [1]) (134), los requisitos son los mismos, solo que en un caso es todavia posible cumplir, aunque con grave onerosidad, y en el otro la magnitud de los efectos del evento sobre la obligacion es tal que la anula, hablandose asi de non-performance y de excuse by force majeure de las consecuencias derivadas del incumplimiento no imputable siempre que el impedimento resulte permanente, de otra forma se estaria en sentido estricto bajo las reglas de la adaptacion (135).

Los efectos de la figura tienen un doble alcance: procesal y sustancial. El aspecto procesal inicia con la renegociacion y puede dar lugar a una decision judicial. El aspecto sustancial, como se sabe, resulta controversial en relacion con las condiciones alrededor de las cuales se manifiesta el poder de intervencion judicial, esto es cierto incluso si el tribunal solo pone fin al contrato, ya que debe tambien fijar nuevas condiciones. La doctrina senala que esta tendencia ha sido problematica en los distintos ordenamientos nacionales y podria causar aun mas preocupacion en el comercio internacional, donde la autonomia de las partes tiene particular importancia (136); no obstante al juez por lo general corresponda dar el derecho, lo justo, y no sustituirse a las partes, los PCCI han puesto esta carga sobre sus hombros (137) en casos excepcionales y mediante la adicion de determinadas reglas sustantivas que dan una cierta base juridica para esta tarea que tambien se practica en otros casos en los que, sin embargo, es menos evidente (Price determination articulo 5.1.7) (138). Estas reglas estan contenidas en el articulo 6.2.3 (4), segun el cual el tribunal puede decidir resolver el contrato, determinando la fecha y las condiciones de la terminacion --en otras palabras, no pueden darse nuevas orientaciones--, pero la relacion solo podra darse por terminada solo si ello es razonable, de lo contrario el tribunal debe adaptar el contrato, y la medida del equilibrio original servira de criterio para la adaptacion (139). Efecto principal del hardship es la carga para la parte afectada de notificar de los eventos a tiempo, sin dilaciones y de manera completa (art. 6.2.3 [2]), esto es, indicando los fundamentos en que se basa. Esta notificacion impulsa el mecanismo para la renegociacion, legitimando a la parte interesada para acudir al juez o al arbitro en caso de no llegar al acuerdo sobre la revision del contrato dentro de un lapso de tiempo razonable a partir del acto de notificacion, del igual forma este acto permite que, si hay revision, los efectos de esta se retrotraigan a la fecha de su realizacion. En todo caso, la solicitud de renegociacion no legitima a la parte en desventaja a sustraerse del cumplimiento, pero esto ultimo no debe entenderse tanto en respeto a la regla aurea sino mas bien en razon de la naturaleza de los contratos de duracion, cuya interrupcion puede producir consecuencias negativas para los destinatarios finales del objeto de esos contratos, argumento a favor de la renegociacion.

Los Principios del Derecho Europeo de Contratos (PECL) de la Comision precedida por Ole Lando tratan el fenomeno en un articulo del capitulo sexto, el articulo 6:111 (140) sobre cambio de las circunstancias. En terminos similares a los PCCI, los PECL inician reafirmando el principio pacta sunt servanda, la prestacion debe cumplirse a pesar de ser mas onerosa, pero si se hace excesivamente onerosa debido al cambio de las circunstancias iniciales, las partes estan obligadas a entablar negociaciones para modificar o resolver el contrato, resaltando la naturaleza excepcional del remedio, como se observa, la Comision introdujo francamente la idea de "excesiva onerosidad" --conocida en el derecho italiano-- y la relaciono con el cambio de la base negocial para explicar el hardship en terminos de "cambio de las circunstancias" (change of circumstances). Los requisitos para la procedencia del remedio son, en sustancia, los ya conocidos: excesiva onerosidad de la prestacion, que los eventos modificatorios de las circunstancias iniciales hayan ocurrido despues de la celebracion del contrato (141), que no hayan podido ser razonablemente tenidos en cuenta, que la parte afectada no este obligada a soportarlos, y, en ultimas, de no llegar a un acuerdo dentro de un tiempo razonable seran el juez o el arbitro quienes determinaran si procede la resolucion o la modificacion equitativa. El comentario oficial al articulo pone en evidencia la recurrente distincion entre imposibilidad absoluta y excesiva onerosidad: en la primera el impedimento es invencible, en la segunda es superable, pero la ejecucion resulta ruinosa para el deudor. La linea es sutil: establecer cuando el esfuerzo resulta del todo irrazonable y cuando se trata de una mera dificultas. La cuestion es delicada pues esta ultima tambien puede suponer la quiebra del deudor, corresponde entonces al juez determinar la cuestion y evitar intervenir si se trata de un puro y simple desequilibrio (142).

Los PECL no hacen referencia directa en el articulo 6: 111 al requisito de un "evento fuera de la esfera de control de las partes" como si lo hacen en el articulo 8: 108 (1) sobre exencion de responsabilidad --y en el comentario a la misma disposicion se reafirma la regla casus nullam culpam praesuponit--, no obstante se colige del texto [art. 6: 111 (2) (c) PECL] cuando dice que "the risk of the change of circumstances is not one which, according to the contract, the party affected should be required to bear", determinando asi la esfera del riesgo y el caracter extrano de los eventos aunque aqui el requisito de un acontecimiento cui resisti non potest no aparece tan claro como en los PCCI. La Comision mantuvo el elemento "beyond of his control" solo en caso de imposibilidad absoluta. Esto pareceria indicar que en la excesiva onerosidad el evento no esta fuera de la esfera de control de la parte en desventaja, quizas en la medida que esta puede todavia cumplir, pero en realidad el cambio de las circunstancias en los dos casos (imposibilidad absoluta y excesiva onerosidad) esta sin duda fuera del control de las partes, de otra manera no es entiende como podria avanzar el remedio. Si la causa de la excesiva onerosidad no es cui resisti non potest, quiere decir que el evento era previsible, estaba contenido en el riesgo propio del contrato o fue asumido expresamente por el contratante.

Los PECL no preven la carga de notificar de los eventos. Sin embargo, establecen un verdadero y propio deber de renegociar ("the parties are bound to enter into negotiations") en caso de excesiva onerosidad, esto en aras de garantizar la justicia contractual, y acorde con el principio de buena fe, las partes estan obligadas a iniciar negociaciones dentro de un periodo de tiempo razonable y estas no podran ser interrumpidas sin justificacion pues el deber de renegociar es independiente y acarrea la obligacion de resarcir el dano en caso de rechazo o ruptura dolosa de la negociacion (143). Si las partes no llegan a un acuerdo amigable sobre la modificacion, cualquiera de ellas esta legitimada para acudir ante el juez, este intervendra como ultima alternativa exhortando a las partes a un intento final para salvar el contrato, de no ser esto posible, procedera entonces a restablecer el equilibrio distribuyendo equitativamente los riesgos siempre entre ambas partes. El juez tiene amplios poderes para revisar el contrato pero no puede reformarlo en su totalidad hasta el punto de hacer uno nuevo, podra ampliar el termino para el cumplimiento (p. ej., plazos de gracia), aumentar o disminuir el precio o la cantidad de la prestacion o incluso establecer una prestacion adjunta, y si no es posible salvar el contrato entonces declarara su terminacion y los efectos del caso. De fondo en este aspecto se encuentra siempre la discusion acerca de hasta donde conceder poderes revisorios al juez, en especial porque hoy por hoy no todo juez es un magnus iudex, aunque en el arbitraje internacional la calidad y el nivel de los jueces no debe generar duda sino antes bien seguridad, en todo caso, el juez debera hacer uso de esos poderes con moderacion para no alterar la estabilidad de las relaciones contractuales (144).

En cuanto al equilibrio funcional, al igual que para el equilibrio inicial, el Draft pone de inmediato la cuestion en terminos de buena fe y trato justo en la formacion de las obligaciones, pero esta vez en el cumplimiento de ellas, en el ejercicio de los remedios para el incumplimiento y en el ejercicio del derecho de terminacion del contrato. Aca se erige en instrumento, obviamente, la que el Draft llama variacion o terminacion del contrato por el juez a causa del cambio de las circunstancias (DCFR iii.- 1:110). El primer paragrafo [DCFR iii.- 1:110 (1)] de la disposicion reafirma el caracter vinculante de la obligacion, la regla aurea, la obligacion debera cumplirse incluso cuando se ha hecho mas onerosa, sin embargo, el segundo paragrafo [DCFR III.- 1:110 (2)] introduce el mecanismo, si el cumplimiento de la obligacion contractual se hace mas oneroso a causa de un cambio excepcional de las circunstancias que hace manifiestamente injusto exigir del deudor el cumplimiento, se abre la posibilidad para modificar el contrato o para terminarlo [DCFR III.- 1:110 (2) (a) (b)] (145). Son cuatro los requisitos que el Draft exige para la procedencia del remedio: primero, que el cambio de las circunstancias sea posterior a la celebracion del contrato [DCFR III.- 1:110 (3) (a)], segundo, que al tiempo de la celebracion del contrato el deudor no tuvo en cuenta, y no se podia razonablemente esperar que tuviera en cuenta, la posibilidad o la magnitud del cambio de las circunstancias [DCFR III.- 1:110 (3) (b)], tercero, que el deudor no asumio, y no se podia razonablemente esperar que asumiera el riesgo por el cambio de las circunstancias [DCFR III.- 1:110 (3) (c)], y cuarto, que el deudor haya intentado, razonablemente y de buena fe, alcanzar mediante negociacion un razonable y equitativo ajuste de los terminos que regulan la obligacion [DCFR III.- 1:110 (3) (d)]. Aqui el juez tiene dos caminos: modificar la obligacion para adaptarla de manera razonable y equitativa frente a las nuevas circunstancias [DCFR III.- 1:110 (2) (a)], o terminarla en la fecha y en los terminos que el mismo determine [DCFR III.- 1:110 (2) (b)].

5. El modelo latinoamericano

Como se sabe, la problematica contenida en la clausula rebus sic stantibus, esto es, en general, la adaptacion del contrato a los eventos sobrevenidos, encontro ardua oposicion --junto con el otro mecanismo para el equilibrio contractual: la laesio ab initio-- (146) durante la fase de la Codificacion por su aparente contraste con la regla de la intangibilidad del contrato, maxima expresion del principio pacta sunt servanda y de la exaltacion de la voluntad privada que caracterizo el novecientos, un principio que no falto en la Codificacion latinoamericana que lo recibio directamente del articulo 1134 del Code de Napoleon (147). Mas alla de las expresiones que los codigos utilizan para consagrar el principio de la intangibilidad, todos los textos legislativos concuerdan en que si quienes han celebrado un contrato y han satisfecho todos los presupuestos y requisitos legales para que se perfeccione (poder de disposicion, capacidad, consentimiento libre de vicios, objeto claramente determinable, posible, licito y causa licita), la obligacion que el imponga a una de las partes debe ser cumplida tal y como ha sido contratada, so pena de que su deudor sea condenado al pago de los danos y perjuicios derivados del incumplimiento (148). Sin embargo, como hemos senalado desde el inicio, la inexorabilidad del deber de un cumplimiento exacto es un dogma ya superado y la obligatoriedad del vinculo encuentra su limite en la necesaria adaptacion del contrato a las nuevas circunstancias de hecho que puedan constituir anomalias para su cumplimiento.

Naturalmente, la disciplina de la imposibilidad sobrevenida absoluta fue recibida por los codigos tal y como fue establecida en la tradicion romanista continental-europea, esto es, la liberacion del deudor por una imposibilidad absoluta derivada de la fuerza mayor o el caso fortuito, pero no se acogio inicialmente la teoria de la clausula rebus sic stantibus. Evitar afrontar el problema complejo de la incidencia de los eventos sobrevenidos en las obligaciones solo dilataria el inevitable acogimiento de los mecanismos de (re)equilibrio (inicial y sobrevenido). En efecto, con el pasar del tiempo el sistema latinoamericano se ha reformado (149), y en particular con la influencia del nuevo codigo civil italiano de 1942, la divulgacion de su doctrina, y, sobre todo, las crisis monetarias que azotaron las economias de algunos paises iberoamericanos a partir de la segunda mitad del siglo xx, los nuevos codigos civiles latinoamericanos han venido reconociendo el modelo para la gestion del contrato en curso de ejecucion, todos bajo la premisa general de la excesiva onerosidad sobrevenida, aunque sin una redaccion uniforme en todos los casos y consecuencias interpretativas adicionales. Se reconoce el problema de los eventos sobrevenidos en el codigo de comercio de Colombia de 1970 (150), y en los codigos civiles de Guatemala reformado en 1963151, Argentina reformado en 1968 (152), Bolivia de 1976 (153), Paraguay de 1987 (153), Peru de 1984 (154), Cuba de 1987 (155) y Brasil del 2002 (156). Los codigos civiles de Chile, Colombia, Uruguay, Ecuador y Venezuela mantienen el modelo clasico frances sin reconocimiento alguno de la adaptacion del contrato.

Ahora bien: la recepcion en Latinoamerica del modelo para el desequilibrio sobrevenido, como siempre, se favorecio de las circunstancias, pero sin duda se aprovecho de toda la riqueza conceptual de la tradicion juridica del sistema que hemos enunciado y que constituye la base del tratamiento de la disciplina dogmatica de la adaptacion del contrato. Cabe preguntarse entonces si antes de la reforma del sistema existian normas a la luz de las cuales se hubiera podido favorecer la aceptacion del remedio para la adaptacion del contrato. Ya senalamos que los codigos latinoamericanos reglamentan la llamada "imposibilidad sobrevenida absoluta de la prestacion", disciplina de base del problema general de los eventos sobrevenidos, pero excluyeron cualquier otra forma de regulacion para aquellos problemas cuando la prestacion puede todavia cumplirse pero con mayuscula onerosidad sobrevenida. La unica interpretacion que en los primeros codigos civiles latinoamericanos consentia --y todavia hoy consiente-- una argumentacion a favor de la adaptacion del contrato era aquella basada en la exigencia de ejecutar el contrato acorde con la buena fe y la equidad. La buena fe constituye un principio universalmente reconocido e incorporado en todas las materias del derecho. La buena fe, como valor indiscutido, consagrado expresamente por las normas y utilizado por la doctrina y la jurisprudencia, es el instrumento mas importante para sostener que el contrato se debe adaptar a las nuevas exigencias, permitiendo la vigencia plena de la autonomia de la voluntad y del equilibrio entre las prestaciones (158). En el derecho latinoamericano rige plenamente la regla de la buena fe, por influencia inmediata del articulo 1134 del codigo civil frances, donde se preve que los contratos deben ser ejecutados de buena fe, y a su vez el articulo 1135 dispone que los contratos obligan no solo a lo que esta expresado en ellos sino a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley dan a la obligacion segun su naturaleza. Ya en el articulo 1954 de su Esboco, Freitas previo de manera similar al codigo frances que "los contratos deben ser cumplidos de buena fe y que obligan no solo a lo que expresamente se hubiera convenido, sino a todo lo que, segun la naturaleza del contrato, fuera de ley, equidad o costumbre". Con el mismo alcance, el articulo 1291 del codigo civil uruguayo dispone que los contratos "deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan, no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que segun su naturaleza sean conformes a la equidad, el uso o la ley". En el mismo sentido, los articulos 1160 del c. c. venezolano y 1023 inc. 1. del c. c. costarricense establecen que los contratos "deben ejecutarse de buena fe y obligan no solamente a cumplir lo expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que se derivan de los mismos contratos, segun la equidad, el uso o la ley". La misma regla se repite en los articulos 1546 c. c. chileno, 1603 c. c. colombiano, 1589 c. c. ecuatoriano, 1417 c. c. salvadoreno, 1546 c. c. hondureno, que disponen igualmente que los contratos "deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacion o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella". Acorde el articulo 1109 c. c. panameno al establecer que los contratos "obligan a los contratantes no solo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambien a las consecuencias que, segun su naturaleza, sean conforme a la buena fe, al uso y a la ley", la misma norma se repite en el articulo 1796 c. c. mexicano. El articulo 1362 c. c. peruano preve que el contrato "debe celebrarse y ejecutarse segun las reglas de la buena fe y comun intencion de las partes", este texto se repite en el articulo 1519 c. c. guatemalteco. En el mismo sentido, el articulo 689 c. c. paraguayo establece que "en el desarrollo de las negociaciones y en la formacion del contrato, deben las partes comportarse de acuerdo con la buena fe", y el articulo 422 c. c. brasileno obliga a los contratantes a "respetar, tanto en la celebracion del contrato como en su ejecucion, los principios de probidad y buena fe".

Un cumplimiento acorde con la buena fe y la equidad requiere no solo cumplir con los tradicionales deberes de informacion, de correccion y lealtad, requiere no solo una ejecucion temporanea, sino tambien todos los esfuerzos de las partes para alcanzar la finalidad esperada. En este sentido, si la buena fe y la equidad solicitan que durante la formacion del contrato se mantengan la moderacion del precio o de las condiciones del contrato y el equilibrio entre las prestaciones (los remedios para el equilibrio inicial basados en la laesio y en el aprovechamiento de los estados de debilidad), igualmente la buena fe y la equidad llaman durante la ejecucion del vinculo a mantener ese equilibrio (causa funcional), no ya tal y como era inicialmente sino como resulta equitativo que sea frente al cambio extraordinario y sobrevenido de las circunstancias iniciales. Esto no significa que deba restablecerse la ecuacion economica originaria: la buena fe y la equidad permiten moderar, temperar o ajustar el precio o las condiciones del contrato (reductio ad aequitatem), se trata de purgar la injusticia y procurar la continuidad de la relacion para alcanzar asi el fin esperado por las partes. La observancia de la buena fe y la equidad durante la ejecucion del contrato, entendida como un llamado a la moderacion del precio o de las condiciones del programa, implica la existencia de un deber de revision que antecede a la resolucion del vinculo, una revision convencional o judicial que tiene como finalidad principal moderar las prestaciones y conservar el contrato (159). Se trata del principio de buena fe orientado hacia la equidad del caso concreto (buena fe correctiva o de adecuacion y equidad de la cooperacion). En todo caso, a pesar del rechazo inicial de los codigos al remedio para la gestion del contrato en curso de ejecucion, como senalamos, el sistema se ha ido reformando hacia el reconocimiento del remedio para la adaptacion del contrato, en particular, bajo la influencia del modelo italiano de la excesiva onerosidad sobrevenida.

El modelo predominante en los codigos latinoamericanos es el de la excesiva onerosidad sobrevenida, un examen comparativo de las disposiciones legales permite individualizar los requisitos para la aplicacion del remedio. En general, el contrato debe ser valido, se excluyen las hipotesis de imposibilidad absoluta o de incumplimiento o retardo imputables a la responsabilidad del deudor. El remedio no se aplica a todo tipo de contrato, si bien los codigos de Cuba (art. 20) y los de Tamaulipas y Jalisco (arts. 1733 y 1771) hablan solo de "contrato" o de "la circunstancia bajo la cual fue contraida la obligacion" y el codigo de Guatemala (art. 1540) apenas alude al caracter "bilateral" del contrato, el de Bolivia (art. 581 c. c. y art. 802 c. de Co.), el del Peru (art. 1440) y los codigos de comercio de Guatemala (art. 687), Colombia (art. 868) y de Bolivia (art. 802) especifican que debe tratarse de contratos de "ejecucion continuada, periodica o diferida". Con mayor rigor el codigo de comercio de Guatemala (art. 687) sustituye las expresiones "ejecucion continuada o periodica" por la de "tracto sucesivo", el codigo argentino (art. 1198) agrega ademas la expresion "contrato bilateral conmutativo", en el mismo sentido, el codigo peruano (art. 1440) agrega "contratos conmutativos", mientras que el codigo paraguayo (art. 672) omite la referencia a los contratos de ejecucion continuada o periodica y mantiene solo la de "contratos de ejecucion diferida".

Al margen de las distintas redacciones legales, el remedio para la adaptacion del contrato busca resolver el conflicto de intereses que surge entre las partes cuando las circunstancias existentes al momento de contraer la obligacion se han alterado gravemente a causa de eventos sobrevenidos durante el tiempo transcurrido hasta el momento del efectivo cumplimiento, en este sentido el remedio no se aplica a los contratos de cumplimiento inmediato, los codigos de comercio de Colombia (art. 868) y Bolivia (art. 802) lo declaran expresamente (160). No obstante, el remedio puede extenderse a los contratos unilaterales onerosos, como en el prestamo con interes cuando una parte se enriquece a expensas de las dificultades relevantes de la otra. Por esto resulta mas conveniente hablar de "contratos con prestaciones correspectivas (161). Extienden el remedio a los contratos unilaterales los codigos civiles de Peru (art. 1442), Paraguay (art. 672), Bolivia (art. 582), Guatemala (art. 1330 y articulo 687 c. de co.), si bien el codigo civil de Cuba (art. 80) y el codigo de comercio de Colombia (art. 868) no preven esta posibilidad, podria aceptarse la extension interpretando las expresiones utilizadas por ellos, "obligacion asumida por un contrato o convenio", "contrato de ejecucion diferida". Esta misma interpretacion no seria procedente respecto del codigo argentino (art. 1198), que habla solo de "contratos bilaterales conmutativos" (162).

El tiempo no debe ser necesariamente un elemento estructural de los contratos a los que se aplica el remedio, este se aplica tambien en aquellos casos en que el tiempo resulta un factor meramente accidental (se trata de la relevancia causal del tiempo), pero es la que hemos llamado "relevancia causal del tiempo" la que si adquiere valor estructural para el mecanismo de la adaptacion equitativa, por ello los codigos se refieren a la "ocurrencia de advenimientos", "alteracion" o "cambio" de las condiciones o circunstancias, surgimiento de "acontecimientos" o "circunstancias posteriores" a la celebracion del contrato, en otras palabras, la agravacion o mengua de la obligacion cuya ejecucion se rehusa o se pretende ajustar a las consecuencias de esos nuevos hechos constituye presupuesto para la aplicacion de la modificacion equitativa por excesiva onerosidad.

Los eventos sobrevenidos deben ser extraordinarios e imprevisibles (art. 687 c. c. guat., art. 1198 c. c. argen., art. 581 c. c. y articulo 802 c. de co. boliv., art. 80 c. c. cub., art. 1440 c. c. per., art. 868 c. de co. col.), ademas debe tratarse de una vis cui resisti non potest, esto es, eventos inevitables (art. 1330 c. c. guat.). La imprevision de que aqui se habla no debe ser confundida con aquella a que se refieren los codigos cuando dicen que el deudor contractual no queda obligado con su acreedor sino por las consecuencias de su incumplimiento que hayan sido previstas o que sean previsibles al tiempo de la celebracion del contrato (art. 1274 c. c. ven.), pues si el deudor debiera entenderse en tal caso exonerado de una accion de cumplimiento en especie o por el equivalente no se plantearia siquiera la cuestion de la revision del contrato. La imprevision en el remedio para la adaptacion esta estrechamente ligada con el caracter extraordinario de los eventos, situacion que no tiene que ver con la formacion de la voluntad contractual sino mas bien con la valoracion de un criterio objetivo que permita excluir, por su falta de probabilidad, la consideracion de tales eventos precisamente por su caracter extraordinario.

Al igual que en el modelo de base (art. 1467 c. c. ital.), los eventos sobrevenidos, ademas de extraordinarios e imprevisibles, deben haber provocado que el cumplimiento de la obligacion de quien pide la revision se haya hecho "excesivamente oneroso" (art. 1198 c. c. arg., art. 802 c. de co. bol., art. 672 c. c. par., art. 80 c. c. cub., art. 1440 c. c. per., art. 868 c. de co. col.) o bien "demasiado oneroso" (art. 1330 c. c. guat.). De la nocion de "excesiva onerosidad" nos hemos ocupado atras en el modelo italiano. Valgan tan solo algunas consideraciones para reiterar lo afirmado. Para disminuir el riesgo de perturbar la seguridad juridica, a la nocion de "onerosidad" se dio el calificativo de "excesiva". Atras senalamos que la excesiva onerosidad se refiere, en rigor, a una "dificultad relevante para el cumplimiento", pero no a la mera dificultad economica o insuficiencia patrimonial del deudor, asi como tampoco a la simple mengua de la utilidad que se podia esperar del contrato, la onerosidad excesiva, mayuscula o desproporcionada debe acarrear una perdida patrimonial que esta fuera de los limites razonables considerada su causa externa, sobrevenida y extraordinaria (163). Por esto, el analisis es mas complejo: deben tenerse en cuenta los criterios tecnicos con los que el deudor ha conducido y conduce su patrimonio, en el caso y la actividad concretos, con atencion a las condiciones generales de la economia (164). La excesiva onerosidad no debe determinarse exclusivamente en vista de las obligaciones principales, sino teniendo en cuenta todo el programa contractual incluidas las obligaciones accesorias, en los contratos unilaterales se determinara confrontando la prestacion originaria con la que se debe en el momento del cumplimiento.

III. PLANTEAMIENTO DOGMATICO UNITARIO: LA DEPURACION DEL PRINCIPIO

Si decimos que el principio es la parte fundamental, no sera entonces posible negar que aqui existe un principio de reduccion en equidad que esta en la base de los instrumentos para mantener el equilibrio contractual. Tanto en el momento genetico de las obligaciones como en el momento dinamico de su cumplimiento, en circunstancias concretas la experiencia juridica ha decantado instrumentos que podriamos indicar, en general, disponen revisar el contrato para corregir o adaptar su contenido segun sea el caso, y que a su vez esos instrumentos son expresion de una necesidad de moderacion en los contratos, correccion y adaptacion son las formas en que el principio de reduccion en equidad se manifiesta. El ambito de la correccion es el de una anomalia genetica del contrato, en particular del aprovechamiento de un estado de debilidad para obtener ventaja desproporcionada, el ambito de la adaptacion es el de la modificacion del contrato conforme a las nuevas circunstancias de su ejecucion, que controla tambien una situacion de ventaja desproporcionada si se pretende el cumplimiento.

Desde el punto de vista dogmatico, si el momento inicial del desequilibrio esta en el aprovechamiento, el del desequilibrio sobrevenido esta en el cambio relevante en la naturaleza esencial del cumplimiento, pero no se trata de una forma atenuada de imposibilidad fisica, sino de una forma cualitativamente distinta en el sentido de que el cumplimiento, si bien todavia posible, de ser ejecutado en las nuevas circunstancias resultaria excesivamente oneroso, o, en fin, sustancialmente distinto respecto de lo inicialmente acordado por las partes. Se trata de establecer si, valoradas las circunstancias, una parte puede exigir a la otra el cumplimiento de la prestacion o la conservacion de sus efectos, de establecer si el sacrificio patrimonial de una de las partes es compatible con el equilibrio de la operacion y su finalidad practica. En verdad, la cuestion de fondo es si el otro contratante puede todavia exigir una prestacion que se configuro de manera abusiva o que en el intervalo se hizo grave o, en todo caso, resulta ahora distinta. En este sentido, no falta quien ha planteado tambien la necesidad de reprimir el abuso del derecho frente a una pretension ahora desproporcionada: pensemos en las reglas de pomponio (165), o en las consideraciones modernas de Ipert y Josserand, en la firme idea de los limites fijados por la buena fe y la equidad para evitar que, como dijera Ciceron, el summum ius se convierta en la summa iniuria.

Para la correccion y adaptacion, en fin, el desequilibrio entre las prestaciones debe representar una "evidente y grave desproporcion" que, mediante la reductio basada en los principios de moral y equidad, tiende a recobrar la simetria del contrato, la equivalencia entre los deberes, evitando ruinas y enriquecimientos injustificados (Hinestrosa). De la vigencia general del principio de buena fe se derivan deberes esenciales al contrato, como los de informacion, de consejo, de seguridad, de colaboracion, de cooperacion entre las partes para la correccion-adaptacion-conservacion del contrato (Betti). La buena fe circula por las lagunas que deja el codigo y le permite al juez transitar por ellas para buscar la compatibilidad entre lo previsto por las partes en el programa contractual, las circunstancias de hecho, el ordenamiento juridico y los principios generales, esto es, la compatibilidad entre contrato y realidad de hecho y de derecho, por esto, la conducta de las partes durante el cumplimiento debe ser entonces "compatible" con las exigencias de la buena fe y la equidad.

En todo esto encuentra sentido y justificacion en el interior de nuestro sistema tambien un principio de reductio ad aequitatem que indica un deber general de correccion-adaptacion-conservacion del contrato en caso de aprovechamientos excesivos en su fase inicial o de nuevas circunstancias que agravan el cumplimiento de duracion y lo hacen excesivamente oneroso. Estas formas de proteccion estan reconocidas no solo por el derecho privado y el derecho publico, sino tambien por la llamada lex mercatoria, el derecho de los tratados y los proyectos para la unificacion del derecho. Ademas, un principio de reductio como este, del alveo de la teoria del contrato se deberia llevar tambien como seria argumentacion en el debate sobre la deuda externa de los paises emergentes.

JOSE FELIX CHAMIE *

* Profesor de derecho civil y derecho romano en la Universidad Externado de Colombia; Doctor en Sistema Juridico Unificacion e Integracion del Derecho por la Universita degli Studi di Roma 'Tor Vergata';- correo electronico [jose.chamie@uexternado.edu.co] Fecha de recepcion: 12 de diciembre del 2011. Fecha de aceptacion: 27 de febrero del 2012.

(1) Celso D. 1, 1, 1: ius est ars honi et aequi.

(2) S. Schipani, La codificazione del diritto romano comune, Giappichelli, Torino, 1999, en espanol La codificacion del derecho romano comun (trad. Jose Felix Chamie), Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2010.

(3) Cfr. F. Mantica, Vaticanae lucubrationes de tacitis et ambiguis locati et conducti conventionibus in libros XXVII disperitae, vol. I, lib. I, tit. IX y lib. III, tit. 15 n. 25, en particular lib. IV tit. IV, Genevae: Chouet M., 1861: "Sed adverte, quod contractus non continet enormem laesionem ab initio sed ex post facto, propter mutationem temporum, debet moderari, si contractus habeat tractum successivum et futurum tempus recipiat".

(4) R. J. Pothier, Traite des obligations, Chez Debure, Paris, 1764, [seccion] IV no. 33.

(5) Sobre el punto, me permito remitir a J. F. CHAMIE, Rescision por lesion enorme: el problema del origen, en Revista de derecho privado no. 19/2010, Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2010, 33 y ss.

(6) Cfr. Mantica, Vaticanae lucubraciones, cit., lib. III, tit. 15 n. 25.

(7) Cfr. R. J. POTHIER, Traite des obligations, cit., [seccion] IV no. 33.

(8) Este criterio ha sido ya antes senalado por la doctrina (ver J. F. CHAMIE, La adaptacion del contrato. De la vis cui resisti non potest a las clausulas de hardship (tesis doctoral) Universita degli Studi di Roma 'Tor Vergata', Roma, 2009, Introduccion, 11, ahora en proceso de publicacion por la Universidad Externado de Colombia) y fue acogido de reciente por la jurisprudencia en CSJ Sala de Casacion Civil, 21 de febrero de 2012, Exp. 1 1001-3103, 040-2006-00537-01; acerca de otros puntos de la materia en los que este fallo coincide con lo senalado antes por la doctrina, cfr. la sentencia menciondada con mi estudio doctoral de 2009: J. F. CHAMIE, La adaptacion del contrato. De la vis cui resisti non potest a las clausulas de hardship, cit., 19-20; cap. I n. 8 pars. 3-5; cap. VI n. 25 pars. 1-6, 203-214; n. 26 pars. 1-5, 227-233; cap. III n. 15 y 16 par. 1, 102, 113-117; cap. II n. 10, 76-78, 81 y 82.

(9) R. Cardilli, L'obbligazione di <<praestare>> e la responsabilita contrattuale in diritto romano (II sec. a. C. - II sec. d. C.), Milano, 1995, 311, M. L. Neme Villarreal, Los principios generales del derecho y el problema de los riesgos por perdida de la cosa debida, en Roma e America, 21/2006, 202, ID., La buena fe en el derecho romano. Extension del deber de actuar conforme a buena fe en materia contractual, Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2010, 337 y ss.

(10) D. 50, 17, 23.

(11) Criterio expresado en D. 19, 2, 15, 2.

(12) R. CARDILLI, L'obbligazione di <<praestare>> e la responsabilita contrattuale in diritto romano, cit., 311 y ss.; M. L. Neme Villarreal, Los principios generales del derecho y el problema de los riesgos por perdida de la cosa debida, cit., 202 y ss.

(13) Asi, BALDO, en c. 9 de plus petit: "Ego puto, quod de aequitate canonica omnes contractus mundi sunt bonae fidei, non quantum ad titulum actionis, sed quo ad mentem et substantiam intentionis". Conviene senalar que la distincion suprimida por Justiniano fue aquella entre iudicia bona fidei y iudicia stricti iuris, sin embargo, la distincion dogmatica entre contratos de buena fe y de derecho estricto perduro, incluso hasta los tiempos de Voet, quizas el ultimo en emplearla. En todo caso, las palabras de Baldo son claras, y si la distincion dogmatica no era empleada, ?para que entonces la consideracion en indicar a la luz de la aequitate canonica que los contratos son todos de buena fe no por el titulo de la accion que los califique, como fue en el derecho romano clasico, sino por la sustancia de la voluntad.

(14) J. NIDER, Compendiosus tractatus de contractibus mercatorum en De Mercatura Decisiones et Tractatus varii et de rebus ad eam pertinentibus, in quibus omnium authorum, precipue Benvenuti Stracche continentur, Ludgduni, 1610, reimpresion Bottega d'Erasmo 1971, cap. I, 532, 617 num. 9: "Cum tam secundum Theologos quam per Philosophos in omni contractu aequalitas debeat servari. Et autem aequalitas nihil aliud quam aestimatio mutua voluntaria bona fide facta, qua nec intenditur inaequalitas, nec inesse cognoscitur". Cfr. Thess. I, 4,6: "[...] que ninguno agravie ni engane en nada a su hemano: porque el Senor es vengador de todo esto [...]", cfr. tambien J. NIDER, Compendiosus tractatus de contractibus mercatorum en De Mercatura Decisiones et Tractatus varii et de rebus ad eam pertinentibus, in quibus omnium authorum, precipue Benvenuti Stracche continentur, cit., 617 num. 11: "Omnia talia prohibet Apostolus d.c.I. ad Thess.4, Haec est voluntas Dei: ne quis circunveniat, ne superegrediatur in negotio fratre suum".

(15) Ver H. Grotius, De iure belli ac pacis libri tres in quibus ius naturae et gentium item iuris publici praecipua explicantur: (Editionis anni 1939 quae Lugduni Batavorum emissa est exemplar photomechanice iteratum): Annotationes novas addiderunt R. Feenstra et C.E. Persenaire adiuvante E. Arps de Wilde / Hugo Grotius, a cura di B.J.A. de Kanter van Hettinga Tromp. Lib. II cap. XVI [seccion] [seccion] 22 y ss.

(16) Aspectos ya presentes en D. 19, 2, 15, 2, en donde, entre otras, se encuentra el origen de la nocion moderna de "alea normal" del contrato.

(17) F. MOMMSEN, Die Unmoglichkeit der Leistung in ihrem Einfluss auf obligatorische Verhaltnisse, 1853, 242.

(18) W. FLUME, Allgemeiner Teil des burgerlichen Rechts II. Das Rechtsgeschaft, Berlin-Heidelberg, 1992, 497, M. Bessone, Adempimento e rischio contrattuale (2a reimpresion), Giuffre, Milano, 1998, passim, R. Cardilli, L'obbligazione di <<praestare>> e la responsabilita contrattuale in diritto romano, cit., 311 y ss.

(19) Ver en particular R. Cardilli, L'obbligazione di <<praestare>> e la responsabilita contrattuale in diritto romano, cit., 311 y ss.

(20) Para K. Zweigert/H. Kotz, Introduzione al diritto comparato, II (trad. E. Cigna), Giuffre, Milano, 1995, 86, esta norma seria el resultado final en la evolucion de la laesio enormis, pero en nuestra opinion es resultado final en la codificacion de 1804, pues la figura continua en evolucion en el interior del sistema romanista.

(21) Articulo 1118 Code civil: "la lesion ne vicie les conventions que dans certains contrats ou a l'egard de certaines personnes, ainsi qu'il sera explique en la meme section".

(22) Cfr. B. Starck/H. Roland/L. Boyer, Droit civil. Les obligations, 2. Contrat (sixieme edition) Paris, 1998, 328 y 329.

(23) Articulo 1134 c. c. frances. Les conventions legalement formees tiennent lieu de loi a ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent etre revoquees que de leur consentement mutuel, ou pour les causes que la loi autorise.

(24) S. Caprioli, voz "Rescissione" (storia), cit., 960.

(25) El Code, al precisar que el remedio constituye la reaccion a un vicio del consentimiento que se acerca al dolo, ejemplifica los caracteres de los discursos en torno al derecho y conexos a la transicion del individualismo de marca universalista al individualismo de estampa utilitarista, donde el segundo tiene la necesidad de exaltar el componente hedonista del actuar humano: T. Giaro/A. Somma, Le radici comuni del diritto europeo, Carocci, Roma, 2005, 185.

(26) Vide Flour, Aubert y Savaux, Les obligations, 1. Lacte juridique, Paris, 2004, 179, Terre, Simler y Lequette, Droit civil, Les obligations, 7., Dalloz, Paris, 1999, 284. En Francia, ya antes DEMONTES, De la lesion dans les contrats entre majeurs, Paris, 1924, 205, critico eficazmente la concepcion objetiva de la lesion: si la equivalencia economica de las prestaciones es esencial a la formacion del contrato, aquella parte de prestacion desprovista de equivalente en la prestacion de la otra parte, estara desprovista de causa con la consecuencia de la nulidad absoluta de la parte del contrato sin equivalente. Asi, para DEMONTES el fundamento ultimo de la lesion esta, no en la falta de equivalencia de las prestaciones, sino en el abuso, la "exploitation " incluso inconsciente, del otro contratante, la lesion no prueba un vicio del consentimiento, sino un atentado a la personalidad juridica y a los derechos eminentemente a ella conexos. Esta concepcion subjetiva fue luego recibida en la doctrina Italiana, a partir de lo cual se llego al requisito subjetivo del aprovechamiento o explotacion.

(27) Fue la influencia de los principios individualistas la que evito la acogida plena de la lesion en el codigo, ver por todos: Terre, Simler y Lequette, Droit civil, Les obligations, cit., 286, Flour, Aubert et Savaux, Les obligations, i. L'acte jiuridique, cit., 178.

(28) En su desenvolvimiento historico posterior, la doctrina quedo dividida entre la definicion objetiva de la lesion como excesivo desequilibrio entre los dos patrimonios, y la valoracion subjetiva que la colocaba junto con los vicios del consentimiento: v. Arangio-Ruiz, La compravendita in diritto romano, vol. I, Jovene, Napoli, 1987, 148.

(29) J. Ghestin (dir.), Traite de droit civil, Paris, 1994, 789, 796 y ss.

(30) Para una descripcion de las innovaciones propuestas en el anteproyecto, vide B. Fauvarque/D. Mazeaud, L'avant-projet francais de riforme du droit des obligations et du droit de la prescription, en Uniform law review/Revue de droit uniforme, vol. XII, 2006-1, 106 y ss.

(31) Vide la Expose des motifs del Proyecto de reforma, comentario de J. Huet y R. Cabrillac a los articulos 1121 a 1123 del anteproyecto.

(32) Articulo 1122-1 anteproyecto Catala. Le defaut d'equivalence entre les prestations convenues dans un contrat commutatif n'est pas une cause de nullite, hormis le cas oo la loi admet la rescision du contrat pour cause de lesion.

(33) Ciertamente el "equilibrio contractual" y los instrumentos para su efectividad, tienden hoy cada vez mas a conectarse con el derecho de los consumidores, en especial con la proteccion a estos, argumento que merece un estudio separado.

(34) Articulo 1122-2 anteproyecto Catala. Cependant, la clause qui cree dans le contrat un desequilibre significatif au detriment de l'une des parties peut etre revisee ou supprimee a la demande de celle-ci, dans les cas oo la loi la protege par une disposition particuliere, notamment en sa qualite de consommateur ou encore lorsqu'elle n'a pas ete negociee.

(35) Cfr. Terre, Simler y Lequette, Droit civil, Les obligations, cit., 283.

(36) Articulo 1123 anteproyecto Catala. Le defaut d'equivalence entre les prestations convenues dans un contrat commutatif, qui survient au cours de l'execution du contrat, releve des dispositions figurant au chapitre 3 du present titre, relatif a l'effet des conventions. La remision es al capitulo siguiente, donde se incluye la renegociacion o la modificacion de los contratos de ejecucion sucesiva cuando por efecto de las circunstancias se perturbe el equilibrio inicial de las prestaciones: articulo 1135-1 anteproyecto Catala. Dans les contrats a execution successive ou echelonnee, les parties peuvent s'engager a negocier une modification pour le cas oo il adviendrait que, par l'effet des circonstances, l'equilibre initial des prestations reciproques fut perturbe au point que le contrat perde tout interet pour l'une d'entre elles. Resulta interesante observar el problema de la "imprevision", en terminos de onerosidad excesiva, a la luz de la equivalencia de las prestaciones, esto es, de equilibrio contractual, un desequilibrio sobrevenido generado por aquellas circunstancias y que igualmente permite corregir la iniquidad mediante la renegociacion o la revision del contrato. No es absurdo pensar hoy que los dos institutos (lesion e imprevision) se erigen instrumentos centrales para el equilibrio contractual, no obstante su distinto origen, cfr. J. F. CHAMIE, Equilibrio contractual y cooperacion entre las partes: El deber de revision del contrato, en Revista de derecho privado, no. 14/2008, Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2008, 121 y ss., ID. Rescision por lesion enorme: el problema del origen, en Revista de derecho privado, no. 19/2010, Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2010, 5 y ss.

(37) [seccion] 138 BGB aleman. Negocio contrario a las buenas costumbres, usura.

(1) Un negocio juridico que viole las buenas costumbres, es nulo.

(2) Es nulo en particular un negocio juridico mediante el cual alguno, aprovechandose del estado de constriccion, la inexperiencia, la falta de discernimiento o la relevante debilidad de la voluntad de otro, se deja prometer o deja prometer a un tercero ventajas patrimoniales para una prestacion, que se colocan en evidente desproporcion respecto de la prestacion.

(38) De iure Naturae et Gentium Libri octo, Apud Andream ab Hoogenhuysen, Amsterdam, 1688, lib. v cap. III, cit., 17. En ingles Of the law of nature and Nations, Eight books, Ed. Basil Kennett, Oxford, Lichfield, 1703.

(39) Diritto delle Pandette (trad. Fada y Bensa), Unione tipografico editrice, Torino, 1904, 131 y ss.

(40) K. Zweigert/H. Kotz, introduzione al diritto comparato, II, istituti (trad. E. Cigna), Giuffre, Milano, 1995, 87.

(41) Larenz, Derecho de obligaciones, tomo I (trad. espanola y notas de Jaime Santos), Ed. Revista de derecho privado, Madrid, 1959, 75, cfr. tambien C. Becker, Die Lehre von der laesio enormis in der Sicht der heutigen Wucherproblematik, Carl Heymanns Verlag KG, Koln-Berlin-Bonn-Munchen, 1993, 180 y ss. y literatura alli citada.

(42) En la reforma al codigo civil argentino en 1968, el articulo 954, que incluyo a su manera la figura de la lesion, se observa un criterio influido por el [seccion]138 del BGB, la explotacion que implica nulidad, pero con una adicion, la posibilidad de modificar el contrato y corregir la desproporcion, ya antes en el c. c. mexicano de 1928 (art. 17) se observa la misma influencia. Una operacion similar se encuentra en el c. c. portugues de 1966 en materia de objeto del negocio, sancionando la explotacion injusta con la anulabilidad pero concediendo la posibilidad de modificacion conforme a equidad (arts. 282.1.1 y 283.1.1).

(43) Approfittamento e lesione infra dimidium, Napoli, 2004, 136.

(44) B. Carpino, La rescissione del contratto, Giuffre, Milano, 2000, 3.

(45) Cfr. M. Bessone (a cargo de), Istituzioni di diritto privato, 6a., Torino, 2000, 762.

(46) C. M. Bianca, Il contratto, 3, Giuffre, Milano, 682 y 685., observa que el codigo preve el estado de peligro o necesidad en materia de responsabilidad extracontractual, en relacion con el comportamiento danoso del sujeto para evitar un dano grave a la persona (art. 2045 c. c. it.), en el caso del art. 1447 la diferencia con el 2045 radica en que en el primero no se compara el interes en la salvacion del autor del hecho danoso y el interes sacrificado por el comportamiento necesario, ademas, para el codigo penal articulo 54, el estado de necesidad excluye la punibilidad, cfr. B. Inzitari, voz "Necessita (stato di) (dir. priv.), en Enciclopedia del Diritto, XXVII, Milano, 1977, 861.

(47) Con esto, segun B. Inzitari, voz "Necessita" (stato di) (dir. priv.), en Enciclopedia del Diritto, cit., 861, se lleva a la relevancia de la situacion de necesidad dentro de los confines de una estrecha compatibilidad con las consecuencias propias de la dinamica contractual.

(48) G. Schiavone, Approfittamento e lesione infra dimidium, cit., 36.

(49) "Toda convencion de asistencia o salvamento estipulada al momento o bajo la influencia del peligro, puede, a solicitud de una de las partes, ser anulada o modificada por la autoridad judicial si esta reputa que las condiciones convenidas no sean equitativas en todos los casos, a no ser que se pruebe que la retribucion de una de las partes fue viciada por dolo o reticencia, o bien que la retribucion sea, en un sentido u otro, en gran medida desproporcionada respecto del servicio prestado, la convencion puede ser anulada o modificada por el juez, a peticion de la parte interesada".

(50) Vide G. Schiavone, Approfittamento e lesione infra dimidium, cit., 5.

(51) C. M. Bianca, Il contratto, 3, cit., 685 n. 17, siguiendo aqui a la jurisprudencia (Cass. 5 sett. 1991, n. 9374).

(52) G. Mirabelli, voz "Rescissione", en Novissimo Digesto italiano, xv, 580.

(53) Vide G. Schiavone, Approfittamento e lesione infra dimidium, cit., 20 y ss.

(54) Para un analisis mas detallado de la relacion entre usura y rescision, vide G. E. Napoli, Usura reale e rescissione per lesione, en Rivista di Diritto civile, I, 2004, 409 y ss., quien senala tambien que al confrontar el articulo 1448, resulta evidente a primera vista que el supuesto de la ley contra la usura (art. 1 ley n. 108/1996) preve menor carga probatoria respecto de la accion general de rescision y el viejo texto del articulo 644 c. p. Aceptando que el requisito del "aprovechamiento" previsto ahora solo por el articulo 1448 (y ya no de manera explicita por el nuevo 644 c. penal it.) esta insito en el conocimiento (necesario para la sancion penal) de las condiciones que califican el supuesto de la usura, y por ende del caracter usurario de la ventaja obtenida en relacion con las condiciones de dificultad economica de la victima, e imaginando que las condiciones de dificultad economica o financiera del afectado equivalgan a lo que la disposicion sobre rescision llama "estado de necesidad", en todo caso el contrato usurario cuya lesion no exceda la mitad del valor (requisito imprescindible para la procedencia de la accion de rescision) no podria atacarse con la accion prevista en tutela del sujeto lesionado conforme al articulo 1448, esto llevaria a dar paso primero a la sancion penal antes que a la civil, contradiciendo el principio del derecho penal como ultima ratio.

(55) Vide G. E. NAPOLI, Usura reale e rescissione per lesione, cit., 435.

(56) Excepcionalmente de una lesion ultra quartum hablaba el articulo 19 del decreto ley n. 222 del 12 abril 1945, que reconocia a los ciudadanos italianos de raza hebraica la accion de rescision por lesion en mas de un cuarto del valor, y con un termino de prescripcion mas amplio, en relacion con las ventas celebradas bajo la presion de las conocidas leyes raciales de 1938 y 1939.

(57) M. Bessone (a cargo de), istituzioni di diritto privato, cit., 763.

(58) En especial, R. Lanzillo, Regole del mercato e congruita dello scambio contrattuale, en Contratto e impresa, 1985, 333, U. Grassi, il nuovo reato d'usura: fattispecie penali e tutele civilistiche, en Rivista di Diritto privato, 1998, 249.

(59) G. Schiavone, Approfittamento e lesione infra dimidium, cit., 15 y en especial nota 33.

(60) L. Corsaro, Labuso del contraente nella formazione del contratto, Perugia, 1979, 73 y ss., A. del Fante, Buona fede prenegoziale e principio costituzionale di solidarieta, en Rassegna di Diritto civile, 1983, 155.

(61) G. Schiavone, Approfittamento e lesione infra dimidium, cit., 6.

(62) Asi R. Sacco, La costrizione, en R. Sacco - G. De Nova, Il contratto, 1, Torino, 2004, 605.

(63) Cfr. F. Panuccio Dattola, Loferta di riduzione ad equita, Giuffre, Milano, 1990, 89 y ss.; para R. Sacco, Il contratto, II, Milano, 562, la oferta de modificacion es una propuesta no sujeta a aceptacion.

(64) Articulo 1450 c. c. italiano de 1942 Oferta de modificacion del contrato. El contratante en contra del cual se demanda la rescision puede evitarla ofreciendo una modificacion del contrato suficiente para conducirlo a la equidad.

(65) F. Panuccio Dattola, L'oferta di riduzione ad equita, cit., 4.

(66) M. Bessone (a cargo de), Istituzioni di diritto privato, cit., 764.

(67) Cfr. P. Rescigno, L'unificazione del diritto in materia di contratti nel sistema giuridico romanistico, en Roma e America, 7/1999, 170.

(68) Acerca del punto se lee en el comentario a los Principles: "This provision permits a party to avoid a contract in cases where there is a gross disparity between the obligations of the parties, which gives one party an unjustifiably excessive advantage".

(69) "(1) Una parte puede anular el contrato o una singular clausula si, al momento de su conclusion, el contrato o la clausula atribuian injustificadamente a la otra parte una ventaja excesiva. Se deben considerar, entre otros factores [...]"

(70) "[...] (a) el hecho de que la otra parte haya obtenido injusta ventaja del estado de dependencia, de dificultades economicas o de necesidad inmediata de la primera parte, asi como de su impericia, ignorancia, inexperiencia o falta de habilidad para negociar, y [...]"

(71) "[...] (b) la naturaleza y la finalidad del contrato".

(72) "(2) Bajo solicitud de la parte que tiene derecho a la anulacion el juez puede adaptar el contrato o sus clausulas en modo de llevarlo conforme a los criterios ordinarios de correccion en el comercio. (3) El juez puede adaptar el contrato o sus clausulas a peticion de la contraparte a la cual haya sido enviado aviso de anulacion, siempre que tal parte le informe prontamente a la otra despues de haber recibido el aviso y antes que esta ultima haya actuado".

(73) Pues el desequilibrio sobrevenido se trata con las reglas del "hardship" en el capitulo 6 seccion 2 de los Principles.

(74) Vide el comentario de los Principles al articulo 3.10.

(75) "(1) Una parte puede anular el contrato si, al momento de la conclusion del mismo: (a) fuese en situacion de dependencia o tuviese una relacion de confianza con la otra parte, se encontrase en situacion de necesidad economica o tuviese necesidades urgentes, fuese afectado de prodigalidad, ignorante, falto de experiencia o de la habilidad necesaria para contratar, y [...]"

(76) "[...] (b) la otra parte estaba o debia haber estado en conocimiento de esto y, dadas las circunstancias y la finalidad del contrato, ha obtenido de la situacion de la primera una ventaja injusta o beneficio injusto".

(77) "El contenido del contrato debe ser util, posible, licito, determinado o determinable".

(78) "1. El contenido del contrato es licito cuando no esta en contraste con las normas imperativas del presente codigo o de disposiciones comunitarias o nacionales, con el orden publico o con las buenas costumbres".

(79) "Es rescindible, como esta previsto en el articulo 156, el contrato con el cual una parte, abusando del estado de peligro, de necesidad, de incapacidad para comprender o actuar, de inexperiencia, de sujecion economica o moral de la contraparte, hace prometer o dar a si o a terceros una prestacion, u otras ventajas patrimoniales, manifiestamente desproporcionadas respecto de la contraprestacion por ella dada o prometida".

(80) "5. La intencion o de todos modos el conocimiento de una parte del abuso de la situacion de inferioridad o de inexperiencia de la contraparte pueden resultar de las circunstancias; pero deben de todas maneras excluirse en los contratos aleatorios y siempre que la parte misma haya manifestado la voluntad de pagar un precio elevado por motivo de su particular afecto por el objeto del contrato, o si de las relaciones entre las partes se pueda deducir que ellas han querido celebrar un contrato mixto, a titulo sea oneroso que gratuito".

(81) "6. El contrato rescindible no esta sujeto a convalidacion, pero la rescision no tiene lugar si el contenido de aquel se conduce a la equidad mediante el acuerdo de las partes mismas o, bajo instancia de una de ellas, por una decision del juez".

(82) Lo que esta a la base del planteamiento de Pavia en terminos de contenido ilicito, donde la diferencia por ejemplo con el texto de Unidroit es evidente, en este ultimo la cuestion se ve en plano de invalidez, de donde los Principios excluyen la invalidez debida a la contradiccion con la ley o a las buenas costumbres: articulo 3. 1: "Estos Principios no se aplican a la invalidez debida a falta de capacidad; contrariedad a la ley o a las buenas costumbres".

(83) "(2) Si el precio debe ser establecido por una de las partes y la determinacion efectuada por esta resulta manifiestamente irrazonable, tal precio debe ser sustituido con un precio razonable, sin tener cuenta de alguna eventual clausula contraria".

(84) "Cuando el precio u otra clausula del contrato debe ser determinada por una parte y la determinacion de la parte es manifiestamente irrazonable, no obstante cualquier prevision del contrato, sera adoptado en sustitucion un precio equo o una clausula alternativa".

(85) Acerca del fundamento de esta disposicion en la tradicion juridica occidental y comentarios adicionales, ver G. Luchetti/A. Petrucci (a cargo de), Fondamenti romanistici del diritto europeo. Le obbligazioni e i contratti. Dalle radici romane al Draft common frame of reference, I, Patron, Bologna, 2010, 29 y ss.

(86) Cfr. F. Hinestrosa, Tratado de las obligaciones, I, 3a. ed., Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2002, 881.

(87) Cfr. I. GALINDO GARFIAS, Teoria general de los contratos, Porrua, Mexico, 1996, 347.

(88) Articulo 17 c. c. mexicano de 1928 (D.O. 27-XII-1983. V. 1.-x-1984).- "Cuando alguno, explotando la suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de otro; obtiene un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a lo que el por su parte se obliga, el perjudicado tiene derecho a elegir entre pedir la nulidad del contrato o la reduccion equitativa de su obligacion, mas el pago de los correspondientes danos y perjuicios. El derecho concedido en este articulo dura un ano".

(89) Articulo 2230 c. c. mexicano de 1928: "La nulidad por causa de error, dolo, violencia, lesion o incapacidad, solo puede invocarse por el que ha sufrido esos vicios de consentimiento, se ha perjudicado por la lesion o es el incapaz".

(90) I. GALINDO GARFIAS, Teoria general de los contratos, cit., 347.

(91) Cfr. J. SANCHEZ-CORDERO, Derecho civil. introduccion al derecho mexicano, UNAM, 1981, 92.

(92) Acerca del punto I. GALINDO GARFIAS, Teoria general de los contratos, cit., 347.

(93) Vide M. Arias-Schreiber, Exegesis al codigo civil peruano de 1984, Lima, 1998, 262 y ss.

(94) Que equivale a una desproporcion del 40%. Inicialmente en la Comision Revisora se planteo el 60% (3/5 partes), y hubo discusion acerca de la conveniencia del criterio matematico, finalmente quedo incluido con referente a las 2/5 partes, prevalecio pues la posicion de Manuel de la Puente: asi lo explica M. Arias-Schreiber, Exegesis al codigo civil peruano de 1984, cit., 263 y 264.

(95) Articulo 1447 c. c. peruano de 1984: "Accion por lesion. La accion rescisoria por lesion solo puede ejercitarse cuando la desproporcion entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre que tal desproporcion resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro. Procede tambien en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcion por causas extranas al riesgo propio de ellos".

(96) Articulo 1449 c. c. peruano: "Apreciacion de la desproporcion. La desproporcion entre las prestaciones se apreciara segun el valor que tengan al tiempo de celebrarse el contrato".

(97) Articulo 1448 c. c. peruano de 1984: "Presuncion de aprovechamiento. En el caso del articulo 1447, si la desproporcion fuera igual o superior a las dos terceras partes, se presume el aprovechamiento por el lesionante de la necesidad apremiante del lesionado".

(98) Llamada en doctrina "desproporcion exorbitante", como afirma M. Arias-Schreiber, Exegesis al codigo civil peruano de 1984, cit., 270.

(99) Articulo 171 c. c. brasileno de 2002: "Alem casos expressamente declarados na lei, e anulavel o negocio juridico:

I - por incapacidade relativa do agente;

II - por vicio resultante de erro, dolo, coacao, estado de perigo, lesao ou fraude contra credores".

(100) Articulo 156 c. c. brasileno de 2002: "Configura-se o estado de perigo quando alguem, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua familia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigacao excessivamente onerosa. Paragrafo unico. Tratando-se de pessoa nao pertenecente a familia do declarante, o juiz decidira segundo as circunstancias".

(101) Articulo 157 c. c. brasileno de 2002: "Ocorre la lesao quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperiencia, se obriga a prestacao manifestamente desproporcional ao valor da prestacao oposta.

[seccion] 1. Aprecia-se a desproporcao das prestacoes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negocio juridico.

[seccion] 2. Nao se decretara a anulacao do negocio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reducao do proveito".

(102) Articulo 157 c. c. brasileno de 2002: "Ocorre la lesao quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperiencia, se obriga a prestacao manifestamente desproporcional ao valor da prestacao oposta. [seccion] 1. Aprecia-se a desproporcao das prestacoes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negocio juridico. [seccion] 2. Nao se decretara a anulacao do negocio, se for ofrecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reducao do proveito".

(103) La problematica sobre el concepto a partir de B. WINDSCHEID, Die Lehre des r'omischen Rechts von der Voraussetzung, Dusseldorf, Julius Buddeus, 1859, ID., Lehrbuch des Pandektenrechts, I, Dusseldorf, Julius Buddeus, 1879 = Diritto delle Pandette, II (trad. it. FADA y Bensa), Torino 1904 [seccion] 97 a 100, 394 y ss., el desarrollo ulterior de la problematica se observa en O. LENEL, Die Lehre von der Voraussetzung (im Hinblick auf den Entwurf eines burgerlichen Gesetzbuchs), en AcP, 74, 1889, 216 y ss., P. Oertmann, Doppelseitiger Irrtum, en AcP, 117, 1913, 275, ID., Die Geschaftsgrundlage: ein neuer Rechtsbegriff, Leipzig, W. School, 1921, A. von Tuhr, Irrtum uber die Grundlage des Vertrages, en Leipziger Zeitschrift, 15, 1921, 153. En materia de integracion de la voluntad o del contrato, cfr. E. Locher, Geschaftsgrundlage und Geschaftszweck, in AcP, 121, 1923, 1ss., H. Rhode, Die beiderseitige Voraussetzung als Vertragsinhalt, en AcP, 124, 1925, 257 y ss., P. Kruckmann, Die Voraussetzung als Virtueller Vorbehalt, en AcP, 131, 1929, 1 y ss., Larenz, Geschaftsgrundlage und Vertragserfullung, Munchen, Beck, 1951=Base del negocio juridico y cumplimiento de los contratos (trad. Carlos Fernandez Rodriguez), Granada, 2002. En especial sobre la relacion con la garantia por vicios ocultos, ver L. Raape, Sachmangelhaftung und Irrtum beim Kauf, en AcP, 150, 1938-1949, 481 y ss., sobre la conexion con las irrelevancia de los motivos ver G. Deiana, I motivi nel diritto privato, Torino, 1939.

(104) Larenz, Geschaftsgrundlage und Vertragserfullung, cit., 93 que comenta como despues de la segunda guerra en Alemania se introdujo una intervencion de amparo judicial para los contratos celebrados antes de 1948, ID. Derecho de obligaciones, I (trad. Jaime Santos), Madrid, 1959, 319, K. Luig, Principi giuridici non codificati in un diritto codificato, l'esempio della clausola rebus sic stantibus, en Roma e America, 8/1999, 40 ss, K. Zweigert/H. Kotz, Introduzione al diritto comparato, cit., 223 y ss., P. Gallo, Sopravvenienza contrattuale e problemi di gestione del contratto, Giuffre, Milano, 1992, 95 y ss., vide tambien R. Zimmermann, Derecho romano, derecho contemporaneo, derecho europeo. La tradicion del derecho civil en la actualidad (trad. Javier M. Rodriguez Olomos) Universidad Externado Colombia, Bogota, 2010, 105 y ss.

(105) Cfr. L. Mengoni, Recensione a Larenz, en Riv. dir. comm., 1953, I, 257; Vide amplius aspectos historico-dogmaticos en J. F. Chamie, La adaptacion del contrato por eventos sobrevinientes (Tesis doctoral), Universita degli Studi di Roma "Tor Vergata", Roma, 2009, cap. II. Trabajo en consideracion para ser publicado en la Universidad Externado de Colombia.

(106) M. Mantello, Interpretazione funzionale e rischio contrattuale, Napoli, 2003, 148 y ss.

(107) Vide amplius H. Ehmann/H. Sutschet, La reforma del BGB. Modernizacion del derecho aleman de obligaciones (trad. Claudia Lopez Diaz-Ute Salach de Sanchez), Universidad Externado de Colombia, Bogota, 2006, 212 y ss.

(108) Conviene senalar que el criterio de la base negocial se encuentra evocado analogamente en el Uniform Commercial Code (UCC) en materia de frustration, particularmente de "Excuse by Failure of Presupposed Condiction" (Section 2-615) que introduce la nocion de commercial impracticability, fundada todavia bajo el dogma de la voluntad, o sobre la ficcion del presupuesto implicito (basic assumption), solo que el sistema estadounidense preve la resolucion como remedio a la impracticability, y unicamente en el comentario oficial de la seccion 2-615 se reconoce al juez la posibilidad de adecuar el reglamento contractual y reestablecer el equilibrio entre las prestaciones cuando las circunstancias del caso concreto y las razones de justicia contractual asi lo requieran, la intervencion equitativa del juez en este sistema se observa tambien en materia de unforeseeability and related limitations on damages (Section 351 (3) Second Restatement of Contracts), al reconocer a las cortes el deber de limitar la entidad del dano resarcible cuando sea manifiestamente excesivo y desproporcionado en favor de la parte perjudicada.

(109) Vide Fenet, Recueil complet des travaux preparatoires du Code Civil, t. XIII, Paris, 1828, 8, 54 y 55, la unica modificacion al texto del 1134 fue sugerida por Portalis, quien considero que debia suprimirse la expresion contractees en el ultimo inciso ya que las disposiciones anteriores la harian inutil, esto es, las disposiciones en materia de vicios de la voluntad, la modificacion fue aceptada y de este modo se consagro positivamente la buena fe en la ejecucion del contrato.

(110) En efecto, en la discusion de los articulos 1147 y 1148 Bigote-Paeameneu senalo respecto del deudor que "il serait injuste de le rendre responsable de l'impossibilite absolute", Treilhard agrego que no era posible el pago de los danos por el incumplimiento si estos no eran imputables a la conducta negligente del deudor, la discusion revela que en las inquietudes de los asistentes se encuentran ejemplos de casos en los que la prestacion se hace excesivamente onerosa, pero, no obstante, las reflexiones son siempre en terminos de imposibilidad absoluta: vide amplius Fenet, Recueil complet des travaux preparatoires du Code Civil, cit., 56.

(111) "Nei contratti a esecuzione continuata o periodica ovvero a esecuzione differita, si la prestazione di una delle parti e divenuta eccessivamente onerosa per il verificarsi di avvenimenti straordinari e imprevedibili, la parte che deve tale prestazione puo domandare la risoluzione del contratto, con gli effetti stabiliti dall'art. 1458. La risoluzione non puo essere domandata se la soppravvenuta onerosita rientra nell'alea normale del contratto. La parte contro la quale e domandata la risoluzione puo evitarla offrendo di modificare equamente le condizioni del contratto".

(112) En nuestro derecho civil, en la solicitud de rebaja del canon (reductio mercedis originaria) por el deterioro o destruccion de la cosa debido a casos fortuitos extraordinarios en el arrendamiento de predios rusticos (art. 2041 C. C.).

(113) La argumentacion es sugestiva, en efecto, si la voluntad causal es la que determina a las partes a obligarse, y de esto surgen las atribuciones patrimoniales respectivas, y si estas atribuciones no constituyen sino el medio para la actuacion concreta de la voluntad causal, entonces es logico que, cuando este medio falla, la misma ratio de la tutela juridica acordada con las atribuciones exige que la causa pueda ser eliminada o modificada, esto es, que esas atribuciones patrimoniales puedan ser neutralizadas o modificadas: cfr. E. Enrietti, Commentario del codice civile. Obbligazioni, I (dir. M. D'Amelio, E. Finzi), Firenze, 1948, 891. La doctrina inmediatamente posterior al codigo afirmaba que el remedio estaba necesariamente vinculado a la causa del contrato: por todos ver, A. Pino, L'eccessiva onerosita della prestazione, Padova, 1952, 127 y ss.

(114) "L'oggetto del contratto deve essere possibilie, lecito, determinato o determinabile".

(115) J. F. Chamie, La adaptacion del contrato por eventos sobrevinientes, cit., cap. IV.

(116) Vide amplius aspectos historico-dogmaticos en J. F. Chamie, La adaptacion del contrato por eventos sobrevinientes (Tesis doctoral), Universita degli Studi di Roma "Tor Vergata", Roma, 2009, cap. II y IV. Trabajo en consideracion para ser publicado en la Universidad Externado de Colombia.

(117) "Where in the course of negotiations one of the parties insists that the contract is not concluded until there is agreement on specific matters or in a particular form, no contract is concluded before agreement is reached on those matters or in that form".

(118) "(1) Where the parties to a contract have not agreed with respect to a term which is important for a determination of their rights and duties, a term which is appropriate in the circumstances shall be supplied. (2) In determining what is an appropriate term regard shall be had, among other factors, to: (a) the intention of the parties, (b) the nature and purpose of the contract, (c) good faith and fair dealing, (d) reasonableness".

(119) "Implied obligations stem from: (a) the nature and purpose of the contract, (b) practices established between the parties and usages, (c) good faith and fair dealing, (d) reasonableness".

(120) "Each party shall cooperate with the other party when such co-operation may reasonably be expected for the performance of that party's obligations".

(121) "In determining the extent to which an obligation of a party involves a duty of best efforts in the performance of an activity or a duty to achieve a specific result, regard shall be had, among other factors, to: (a) the way in which the obligation is expressed in the contract, (b) the contractual price and other terms of the contract, (c) the degree of risk normally involved in achieving the expected result, (d) the ability of the other party to influence the performance of the obligation".

(122) "(1) Where a contract does not fix or make provision for determining the price, the parties are considered, in the absence of any indication to the contrary, to have made reference to the price generally charged at the time of the conclusion of the contract for such performance in comparable circumstances in the trade concerned or, if no such price is available, to a reasonable price. (2) Where the price is to be determined by one party and that determination is manifestly unreasonable, a reasonable price shall be substituted notwithstanding any contract term to the contrary. (3) Where the price is to be fixed by a third person, and that person cannot or will not do so, the price shall be a reasonable price. (4) Where the price is to be fixed by reference to factors which do not exist or have ceased to exist or to be accessible, the nearest equivalent factor shall be treated as a substitute".

(123) "(1) A party may avoid the contract or an individual term of it if, at the time of the conclusion of the contract, the contract or term unjustifiably gave the other party an excessive advantage. Regard is to be had, among other factors, to: (a) the fact that the other party has taken unfair advantage of the first party's dependence, economic distress or urgent needs, or of its improvidence, ignorance, inexperience or lack of bargaining skill, and (b) the nature and purpose of the contract. (2) Upon the request of the party entitled to avoidance, a court may adapt the contract or term in order to make it accord with reasonable commercial standards of fair dealing. (3) A court may also adapt the contract or term upon the request of the party receiving notice of avoidance, provided that that party informs the other party of its request promptly after receiving such notice and before the other party has reasonably acted in reliance on it. The provisions of Article 3.13 (2) apply accordingly".

(124) "(1) In a case of non-performance the aggrieved party may by notice to the other party allow an additional period of time for performance. (2) During the additional period the aggrieved party may withhold performance of its own reciprocal obligations and may claim damages but may not resort to any other remedy. If it receives notice from the other party that the latter will not perform within that period, or if upon expiry of that period due performance has not been made, the aggrieved party may resort to any of the remedies that may be available under this Chapter. (3) Where in a case of delay in performance which is not fundamental the aggrieved party has given notice allowing an additional period of time of reasonable length, it may terminate the contract at the end of that period. If the additional period allowed is not of reasonable length it shall be extended to a reasonable length. The aggrieved party may in its notice provide that if the other party fails to perform within the period allowed by the notice the contract shall automatically terminate. (4) Paragraph (3) does not apply where the obligation which has not been performed is only a minor part of the contractual obligation of the non-performing party".

(125) "The right to performance includes in appropriate cases the right to require repair, replacement, or other cure of defective performance. The provisions of Articles 7. 2. 1 and 7. 2. 2 apply accordingly".

(126) "The parties may exclude the application of these Principles or derogate from or vary the effect of any of their provisions, except as otherwise provided in the Principles".

(127) Cfr. amplius D. Maskow, Hardship and Force Majeure, en 40 Am. J. Comp. L. 1992, 657 y ss.

(128) "Where the performance of a contract becomes more onerous for one of the parties, that party is nevertheless bound to perform its obligations subject to the following provisions on hardship".

(129) "A contract validly entered into is binding upon the parties. It can only be modified or terminated in accordance with its terms or by agreement or as otherwise provided in these Principles".

(130) "There is hardship where the occurrence of events fundamentally alters the equilibrium of the contract either because the cost of a party's performance has increased or because the value of the performance a party receives has diminished, and

(a) the events occur or become known to the disadvantaged party after the conclusion of the contract,

(b) the events could not reasonably have been taken into account by the disadvantaged party at the time of the conclusion of the contract,

(c) the events are beyond the control of the disadvantaged party, and

(d) the risk of the events was not assumed by the disadvantaged party".

(131) "(1) In case of hardship the disadvantaged party is entitled to request renegotiations. The request shall be made without undue delay and shall indicate the grounds on which it is based.

(2) The request for renegotiation does not in itself entitle the disadvantaged party to withhold performance.

(3) Upon failure to reach agreement within a reasonable time either party may resort to the court.

(4) If the court finds hardship it may, if reasonable,

(a) terminate the contract at a date and on terms to be fixed, or

(b) adapt the contract with a view to restoring its equilibrium".

(132) U. Draetta/R. Lake, Contrats internationaux. Pathologie et Remedes, Paris-Bruxelles, 1996, 194 senala el caso Superior Overseas Development Corp. V. British Gas Corp. (1982), en 1 Lloyd's Rep., 262 donde la Corte de Apelaciones inglesa hizo aplicacion del criterio restrictivo para poner en practica una clausula de hardship, en cuanto a los efectos de los eventos sobrevenidos sobre las obligaciones de las partes, y el uso de un criterio subjetivo en relacion con el dano de la parte afectada, el mismo a. senala: "s'agissant du critere subjectif, il est parfois fait reference au dommage subi par la partie lesee, en se fondant sur des notions d'inequite ou d'injustice", se trata de una regla ya mencionada, que acerca la cuestion del desequilibrio a la nocion de enriquecimiento sin causa, ya que bono et aequo non conveniat aut lucrare aliquem cum damno alterius aut damnum sentire per alterius lucrum.

(133) Cfr. P. Bernardini, Hardship eforce majeure, en Contratti commerciali internazionali e Principi Unidroit (a cargo de M. J. Bonell y F. Bonelli), Milano, 1997, 202; D. Maskow, Hardship and Force Majeure, en 40 Am. J. Comp. L., 1992, 657 y ss.

(134) "(1) Non-performance by a party is excused if that party proves that the non-performance was due to an impediment beyond its control and that it could not reasonably be expected to have taken the impediment into account at the time of the conclusion of the contract or to have avoided or overcome it or its consequences".

(135) Diversamente piensa V. M. Cesaro, Clausola di rinegoziazione e conservazione dell equilibrio contrattuale, Napoli, 2000, 39 n. 28: los dos fenomenos deben tenerse separados, a menos que con una interpretacion forzada, dice el a., se incluya el hardship en la disciplina de la fuerza mayor, como una especie de "fuerza mayor economica". En efecto, los fenomenos no son identicos, y es que no pueden serlo, pero tampoco puede negarse que resulta evidente como el ambito general es siempre un problema de vis cui resisti non potest, y la frontera se define con la magnitud de los efectos del evento sobre las obligaciones, es decir, en la gravedad del cambio en las circunstancias iniciales, hay una imposibilidad, si se quiere, relativa, que es sin duda una imposibilidad economica frente a una prestacion que, si ejecutada, no sera correspondida ya con equivalencia y conduciria a un detrimento patrimonial, por lo mismo economico. Nuestra reconstruccion critica no parte del analisis economico del derecho sino de las reglas y principios juridicos de la fuerza mayor, de los cuales no puede separarse el fenomeno. En este sentido cfr. P. Kahn, << Lex mercatoria >> et pratique des contrats internationaux, en Le Contrat Economique international, Bruxelles-Paris, 1975, 205 para quien "la clause de hardship complete donc les clauses de force majeure, puisqu'a cote des cataclysmes naturels ou administratifs, elle tend a faire un sort aux bouleversements economiques".

(136) Cfr. D. Maskow, Hardship and Force Majeure, cit., 657 y ss.[.sup.

(137) Se trata indudablemente de un "pouvoir moderateur" para el juez, que encuentra su base en la equidad: ver sobre el punto, p. ej. U. Draetta/R. Lake, Contrats internationaux, cit., 195; d. tallon, Hardship, en Towards a European Civil Code (dir. Hartkamp), Nijmegen, 2004, 499 y ss.

(138) "(1) Where a contract does not fix or make provision for determining the price, the parties are considered, in the absence of any indication to the contrary, to have made reference to the price generally charged at the time of the conclusion of the contract for such performance in comparable circumstances in the trade concerned or, if no such price is available, to a reasonable price. (2) Where the price is to be determined by one party and that determination is manifestly unreasonable, a reasonable price shall be substituted notwithstanding any contract term to the contrary. (3) Where the price is to be fixed by a third person, and that person cannot or will not do so, the price shall be a reasonable price. (4) Where the price is to be fixed by reference to factors which do not exist or have ceased to exist or to be accessible, the nearest equivalent factor shall be treated as a substitute".

(139) Cfr. A. Hartkamp, The Unidroit Principles for international Commercial Contracts and the New Dutch Civil Code, en cjhb (Brunner-Bundel), Deventer, 1994, 133; D. Hascher, nota a laudo ICC no. 5961, en Clunet (1997), 1054 y ss.

(140) "(1) A party is bound to fulfil its obligations even if performance has become more onerous, whether because the cost of performance has increased or because the value of the performance it receives has diminished. (2) If, however, performance of the contract becomes excessively onerous because of a change of circumstances, the parties are bound to enter into negotiations with a view to adapting the contract or terminating it, provided that: a) the change of circumstances occurred after the time of conclusion of the contract, b) the possibility of a change of circumstances was not one which could reasonably have been taken into account at the time of conclusion of the contract, and c) the risk of the change of circumstances is not one which, according to the contract, the party affected should be required to bear. (3) If the parties fail to reach agreement within a reasonable period, the court may: a) terminate the contract at a date and on terms to be determined by the court; or b) adapt the contract in order to distribute between the parties in a just and equitable manner the losses and gains resulting from the change of circumstances. In either case, the court may award damages for the loss suffered through a party refusing to negotiate or breaking off negotiations contrary to good faith and fair dealing".

(141) Si los eventos habian ocurrido ya al momento de la celebracion del contrato se trataria de un problema de mistake (arts. 4: 103 y 4: 105 PECL).

(142) Vide el comentario oficial al articulo 6: 111 en la version italiana Principi di Diritto Europeo dei Contratti (a cargo de C. Castronovo), Milano, 2001, 363.

(143) Cfr. el comentario oficial en Principi di Diritto Europeo dei Contratti, cit., 364.

(144) Vide el comentario oficial en Principi di Diritto Europeo dei Contratti, cit., 366.

(145) Sobre el fundamento de esta disposicion en la tradicion juridica occidental, ver G. Luchetti/A. Petrucci (a cargo de), Fondamenti di diritto contrattuale europeo, II, Patron, Bologna, 2010, 201 y ss.

(146) J. F. Chamie, La adaptacion del contrato, cit., cap. V. Basta recordar la nota del codificador Velez Sarsfield al articulo 943 del c. c. arg. de 1869, en la que justifico su rechazo a la figura de la laesio enormis, fiel al ideario del iluminismo liberal, el codificador cierra la nota asi: "Finalmente, dejariamos de ser responsables de nuestras acciones, si la ley nos permitiera enmendar todos nuestros errores, o todas nuestras imprudencias El consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos": Codigo civil de la Republica Argentina, La ley, Buenos Aires, 2001, en Quaderni del Master in Sistema giuridico romanistico e unificazione del diritto, cit., III / 1, 104. No obstante, con la reforma de 1968 en Argentina se introdujeron los dos mecanismos para el desequilibrio contractual inicial y sobrevenido.

(147) El principio se encuentra reconocido en los codigos latinoamericanos, aunque si, como se vera, en la mayoria de ellos esta hoy tambien reconocida su relatividad frente a la aceptacion de la revision del contrato. En los modelos de referencia la regla aurea esta naturalmente presente: cfr. p. ej. articulo 1545 c. c. chil., art. 1197 c. c. arg., art. 1796 c. c. mex., art. 519 c. c. bol., art. 1361 c. c. per., art. 1602 c. c. col., art. 1588 c. c. ecuat., art. 1091 c. c. cub. (1889), articulo 1159 c. c. ven., art. 1291 c. c. urug., art. 1416 c. c. salv.

(148) Es evidente que no siempre el deudor de la obligacion puede satisfacer sin dificultades esta exigencia legal y voluntariamente asumida, diversos son los obstaculos que pueden impedirlo, ya en forma absoluta, ya dificultando su cumplimiento por diversas causas y motivos, por ello, tanto el legislador, como la doctrina y la jurisprudencia, han intervenido en la busqueda de soluciones que, sin menoscabo de la autonomia contractual y sobre todo en procura de la estabilidad del contrato, hagan que esos obstaculos puedan ser removidos y satisfechas las expectativas de los contratantes: cfr. A. R. Marin Echeverria, La excesiva onerosidad en el cumplimiento de la prestacion, en Roma e America, 7/1999, 207 y ss.

(149) Vide las consideraciones historicas en E. O. Cardini, La teoria de la imprevision, Buenos Aires, 1937, 24 y ss., A. ALTERINI, Teoria de la imprevision y clausula de hardship, en Roma e America, 13/2002, 53 y ss. Acerca de la disciplina de cada codigo en particular pero para senalar la tendencia, vide en la doctrina G. Borda, Tratado de derecho civil. Obligaciones, Perrot, Buenos Aires, 1998, [seccion] 5 num. 132, que identifica el postulado del articulo 1198 c. c. arg. con la "teoria de la imprevision", y se cuestiona sobre la conveniencia de la referencia a la condicion de "onerosidad", formula aceptada por el Tercer Congreso Nacional de derecho civil y que sirvio de base para la modificacion del articulo 1198, J. Bustamante Alsina, Teoria general de la responsabilidad civil, Perrot, Buenos Aires, 1997, num. 252 B, I. Galindo Garfias, Teoria general de los contratos, cit., 435, M. Borja Soriano, Teoria general de las obligaciones, t. I, Porrua, Mexico, 1953, n. 482 y ss., A. Valencia Zea, Derecho civil, tomo iii, Temis, Bogota, 1974, 450, F. Hinestrosa, Tratado de las obligaciones, cit., 882, que recuerda como la teoria de la imprevision fue acogida en Colombia por la jurisprudencia de la Sala de Casacion civil de la Corte Suprema de Justicia de 1935, en la practica desaparecio del derecho privado pero fue acogida con especial consideracion en la contratacion estatal, mas empero fue introducida en el codigo de comercio de 1971, J. Melich Orsini, Doctrina General del Contrato, Juridica Venezolana. Caracas, 1993, n. 33, J. Guzman Santiesteban, Derecho civil, tomo ii, 94 y ss., M. Arias-Schreiber, La exegesis del codigo civil peruano de 1984, cit., 249 y ss., A. R. Marin Echeverria, La excesiva onerosidad en el cumplimiento de la prestacion, cit., 207 y ss., C. M. da Silva Pereira, Lesao nos Contratos, Forense, Rio de Janeiro, 2001, A. Pinto Monteiro, Erro e teoria da imprevisao, en Il nuovo codice brasiliano, Milano, 2003, 65 y ss., G. Fernandez, La resurreccion de la teoria de la imprevision y sus vinculaciones con la nocion de equivalencia, en Anuario del derecho civil uruguayo (adcu), xxxiv, 2004, 553 y ss., J. Gamarra, Imprevision y equivalencia contractual, Montevideo, Fundacion de Cultura Universitaria, 2006, 55 y ss.

(150) Articulo 868 c. de co. col.- Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles, posteriores a la celebracion de un contrato de ejecucion sucesiva, periodica o diferida, alteren o agraven la prestacion de futuro a cargo de una de las partes, en grado tal que resulte excesivamente onerosa, podra esta pedir su revision. El juez procedera a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenara, si ello es posible, los reajustes que la equidad indique, en caso contrario, el juez decretara la terminacion del contrato.

Esta regla no se aplicara a los contratos aleatorios ni a los de ejecucion instantanea.

(151) Articulo 1330 c. c. guat.- Cuando las condiciones bajo las cuales fuera contraida la obligacion cambiaren de manera notable, a consecuencia de hechos extraordinarios imposibles de prever y de evitar, haciendo su cumplimiento demasiado oneroso para el deudor, el convenio podra ser revisado mediante reclamacion judicial.

(152) Articulo 1198 c. c. arg.- Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo a lo que verosimilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y prevision.

En los contratos bilaterales conmutativos de ejecucion diferida o continuada, si la prestacion a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podra demandar la resolucion del contrato. El mismo principio de aplicara a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extranas al riesgo propio del contrato.

En los contratos de ejecucion continuada los efectos no alcanzaran a los efectos ya cumplidos.

No procedera la resolucion si el perjudicado hubiere obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podra impedir la resolucion ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.

(153) Articulo 581 c. c. bol.- I. En los contratos de ejecucion continuada, periodica o diferida, la parte cuya prestacion se ha tornado excesivamente onerosa por circunstancias o acontecimientos extraordinarios e imprevisibles podra demandar la resolucion del contrato con los efectos establecidos para la resolucion por incumplimiento voluntario.

II. La demanda de resolucion no sera admitida si la prestacion excesivamente onerosa ha sido ya ejecutada, o si la parte cuya prestacion se ha tornado onerosa en exceso era ya voluntariamente incumplida o si las circunstancias o los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles se presentaron despues de cumplirse la obligacion.

III. Tampoco se admitira la demanda de resolucion si la onerosidad sobrevenida esta inclusa en el riesgo o alea normal del contrato.

IV. El demandado puede terminar el litigio si antes de sentencia ofrece modificar el contrato en condiciones que, a juicio del juez, sean equitativas.

Art. 582 c. c. bol.- En la hipotesis prevista en el articulo anterior, y cuando se trata de contratos con prestacion unilateral, la parte perjudicada puede demandar se reduzcan sus prestaciones a la equidad o se modifiquen las modalidades de ejecucion que, a juicio del juez, sean suficientes para esa reduccion a la equidad.

(154) Articulo 672 c. c. par.- En los contratos de ejecucion diferida si sobrevienen circunstancias imprevisibles y extraordinarias que hicieren la prestacion excesivamente onerosa, el deudor podra pedir la resolucion de los efectos del contrato pendientes de cumplimiento.

La resolucion no procedera cuando la onerosidad sobrevenida estuviera dentro del alea normal del contrato, o si el deudor fuere culpable.

El demandado podra evitar la resolucion del contrato ofreciendo su modificacion equitativa. Si el contrato fuere unilateral, el deudor podra demandar la reduccion de la prestacion o la modificacion equitativa de la manera de ejecutarlo.

(155) Articulo 1440 c. c. per.- En los contratos conmutativos de ejecucion continuada, periodica o diferida, si la prestacion llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestacion, a fin de que cese la excesiva onerosidad.

(156) Articulo 80 c. c. cub.- Procedera tambien la rescision de toda obligacion cuando circunstancias posteriores, extraordinarias e imprevisibles al momento de su constitucion, la hagan tan onerosa para el deudor que pueda presumirse, razonablemente, que este no la hubiera contraido de haber podido prever oportunamente la nueva situacion sobrevenida.

(157) Articulo 478 c. c. bras. - Nos contratos de execucao continuada ou diferida, se a prestacao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantajem para a otra, em virtude de acontecimentos extraordinarios e imprevisiveis, podera o devedor pedir a resolucao do contrato.

Art. 479 c. c. bras. - A resolucao podera ser evitada, ofrecendo-se o reu a odificar equitativamente as condicoes do contratoe no contrato as obrigacoes couberem a apenas uma das partes, podera ela pleitear quae a sua prestacao seja reduzida, ou alterado o modo de executa-la a fim de evitar a onerosidade excessiva.

Art. 480 c. c. bras.- Se no contrato as obrigacoes couberem a apenas uma das partes, podera ela pleitear quae a sua prestacao seja reduzida, ou alterado o modo de executa-la a fim de evitar a onerosidade excessiva.

(158) Cfr. Martins Costa, A boa fe no direito privado, Sao Paulo, 2000, 273.

(159) Esta inversion logica de consecuencias ha sido aceptada tambien por la doctrina latinoamericana, vide, p. ej., F. Hinestrosa, La revision del contrato, en el Rapport general elaborado para las Journees Bresiliennes de la Association Henri Capitant, Rio de Janeiro-Sao Paulo, 23-27 mayo 2005, 7; G. Fernandez, La resurreccion de la teoria de la imprevision y sus vinculaciones con la nocion de equivalencia, cit., 558; J. F. Chamie, Equilibrio contractual y cooperacion entre las partes: El deber de revision del contrato, cit., 133 y ss.

(160) En los contratos de ejecucion inmediata, la tolerancia que pueda haber tenido el acreedor para no exigir el cumplimiento que dependia tan solo de su voluntad de reclamar, no parece hacer surgir ninguna cuestion de justicia que haga razonable agravar la situacion del deudor, ademas, en las obligaciones de cumplimiento inmediato, si la falta de cumplimiento se debe a una causa no imputable al deudor, su cumplimiento justificadamente retardado por el obstaculo impeditivo no tendria porque ser objeto del remedio para la adaptacion (sin embargo, el c. c. peruano articulo 1441-1 aplica el remedio en este caso), y si dicho retraso se debiera a culpa del deudor, como en caso de mora, los remedios previstos por el ordenamiento (intereses de mora, condena adicional por los mayores danos probados, etc.) bastan para normalizar la situacion dentro de los limites de la justicia.

(161) Cfr. J. Melich Orsini, Doctrina general del contrato, cit., n. 33, que refiere como la doctrina italiana considera que la expresion "contrato bilateral" haria alusion al puro sinalagma genetico, que no se daria en los llamados "contratos sinalagmaticos imperfectos", y que por referirse la imprevision no al momento de asuncion de las obligaciones, sino a la interdependencia funcional de ellas (sinalagma funcional), es mas tecnico hablar de "contratos con prestaciones correspectivas". De esta manera se supera una controversia que existe en la doctrina francesa y que existia en la del codigo italiano de 1865, reflejandose por consiguiente en los codigos latinoamericanos.

(162) Sobre el punto vide J. Melich Orsini, Doctrina general del contrato, cit., n. 33.

(163) En efecto, "no es que el deudor se vea en imposibilidad de cumplir, es que el cumplimiento le resulta muy oneroso, no hay una impossibilitas, sino una difficultas, dificultad de ejecucion que se conjuga con la falta de equidad": F. Hinestrosa, La revision del contrato, cit., 25.

(164) "La excesiva onerosidad debe avaluarse considerando la entidad de cambio de valores iniciales de las prestaciones y el valor de ella en el momento del cumplimiento asumiendo el signo monetario como unidad de medida, teniendo en cuenta el alea normal del riesgo del tipo contractual que se trate. Esta es una apreciacion ontologica economica que al juez compete realizar segun su sano juicio y prudencia, que debe caracterizarse por su objetividad y apreciacion "in concreto" segun las circunstancias del caso": G. Ordoqui Castilla, Teoria de la imprevision, Antor, Montevideo, 1986, 446. Para E. Abatti, Teoria de la imprevision. Novisima perspectiva que dan la ley 25.561 y los decretos 214/02 y 320/02. La "accion directa por reajuste"-, su admisibilidad, Astrea, Buenos Aires, 2002, 5 y ss. deben considerarse: "nexo del hecho con la situacion; caracter extraordinario imprevisto, insuperable (exigencia implicita de interpretacion), esto es, que supere lo que las partes hubieren podido prever obrando con cuidado y prevision, adecuados subjetivamente a la diligencia normal de cualquier persona o a la propia de una persona especializada, cuando actua en asuntos de su peculiaridad; gravedad de la onerosidad y relacion de todas estas condiciones nuevas con las existentes al darse el contrato y con el resultado que devengara conforme a la resolucion o reajuste que se disponga judicialmente".

(165) "[...] bono et aequo non conveniat aut lucrare aliquem cum damno alterius, aut damnum sentire per alterius lucrum" (D. 23, 3, 62), o tambien "iure naturae aequum est, neminem cum alterius detrimento et iniuria fieri locupletiorem" (D. 50, 17, 206).
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Title Annotation:p. 248-275
Author:Chamie, Jose Felix
Publication:Revista de Derecho Privado
Date:Jan 1, 2012
Words:22312
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