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El crimen de agresion en el Estatuto de la Corte Penal Internacional/The Crime of Aggression in the Rome Statute of the International Criminal Court.

Introduccion

Hace unos pocos meses, en diciembre de 2017, en el marco del tratado denominado Estatuto de Roma (1998) (1) que crea la Corte Penal Internacional (2), la 16ta. Asamblea de Estados Partes adopto, por consenso, la Resolucion ICC-ASP/16/Res.53, denominada << Activacion de la competencia de la Corte respecto del crimen de agresion >>. Esta resolucion, pese a no haber sido debidamente publicitada por la prensa internacional e incluso en los medios academicos, tiene una gran trascendencia historica para la humanidad.

En efecto, la aprobacion de la Res.5 (2017) precitada, al activar, a partir del 17 de julio de 2018, la competencia de la Corte respecto del crimen de agresion, marca un antes y un despues, a nivel universal, respecto del crimen de agresion, por dos razones. (3)

En primer lugar, porque en virtud de la Res.5 (2017), ha devenido en aplicable, en el marco del Estatuto de Roma, la definicion del crimen de agresion adoptada el ano 2010 por la Conferencia de Estados Partes en el Estatuto de Roma, realizada en Kampala (Uganda) (4). La definicion adoptada en Kampala era necesaria, toda vez que, la version original del Estatuto de Roma, no establecio definicion alguna sobre dicho crimen. Sin embargo, en Kampala se acordo tambien que seria necesaria una segunda votacion, a realizarse no antes del primero de enero del ano 2017, para activar la competencia de la Corte respecto del crimen de agresion. Por ello, al quedar firme y operativa, en virtud de la Res.5 (2017), la definicion de agresion, ademas de sus efectos directos en el marco del Estatuto de Roma, se reafirma el alcance universal de la sancion penal de dicho crimen, tal como se sostenia desde los tribunales de Nuremberg (1945-1946) y de Tokio (1946-1948), en virtud, de normas juridicas internacionales no-convencionales, esto es, consuetudinarias o de jus cogens.

En segundo lugar, porque la Res.5 (2017) otorga competencia efectiva a un organo jurisdiccional, la Corte Penal Internacional, a fin de que, en el marco del Estatuto de Roma, administre justicia respecto del crimen de agresion, tanto en lo que concierne a los Estados aceptantes de la enmienda, como a nivel universal en ciertos casos.

A continuacion, en sendas secciones, el presente trabajo abordara la cuestion de la definicion del crimen de agresion en el marco del Estatuto de Roma y su repercusion universal, y luego la cuestion de la competencia de la Corte Penal Internacional sobre dicho crimen.

1. Una norma juridica internacional de caracter penal y de alcance universal

1.1. Antecedentes: el periodo entreguerras 1919-1939

El derecho internacional, antes del tratado de Versalles (1919), admitia que no era posible examinar desde el punto de vista juridico la cuestion de la guerra legitima. Un ilustre internacionalista de la epoca, el profesor E. Nys, argumentaba en el sentido que, si bien los autores antiguos distinguian numerosos tipos de guerra, << la ciencia del Derecho Internacional constata el hecho de la guerra >> porque << el derecho de hacer la guerra pertenece al Estado, y quien proclama una guerra proclama una accion de soberania suprema >>. En otros terminos, << el derecho de guerra pertenece al Estado soberano >> (Nys, 1906, pp. 101 y 114). Igualmente, en la epoca, otro internacionalista sostiene: en la medida que << no existe ninguna jurisdiccion suprema encargada de aplicar el derecho >>, la guerra deviene entonces en el instrumento mediante el cual los Estados pueden solucionar sus litigios (Merignhac, 1912, pp. 10 y 11).

Ninguna persecucion penal internacional era posible respecto del crimen de agresion. Las atrocidades de la Primera Guerra Mundial (1914-1919) provocaron un cambio en la posicion de muchos juristas y Estados, tal como se aprecia en las negociaciones y en el texto del Tratado de Versalles (1919) que puso fin a dicha guerra. Los juristas integrantes de la Comision de los Quince, creada por la Conferencia de preliminares de la Paz a fin de investigar las responsabilidades en relacion con la guerra, reconocio el problema en que se hallaban:
[...] la premeditacion de una guerra de agresion [...] es un acto que
la conciencia publica reprueba y que la historia condena, empero, en
razon del caracter puramente facultativo de las instituciones creadas
en La Haya [Conferencias de la Paz de 1901 y de 1907, respectivamente]
tales como la Comision internacional de investigacion, de mediacion o
de arbitraje, una guerra de agresion no puede ser considerada como un
acto rigurosamente contrario al derecho [internacional] positivo, no
existiendo posibilidad de crear un tribunal como aquel que la Comision
esta autorizada a proponer de acuerdo con los terminos de su mandato
(Comision de los Quince, 1919, pp. 51-52). (5)


En consecuencia, concluye la Comision, << [...] ninguna persecucion de caracter criminal puede iniciarse contra los autoridades o individuos responsables y especialmente contra el ex-Kaiser [Guillermo II, ex-Emperador de Alemania] >>. Y recomienda: << seria deseable que en adelantes sean previstas sanciones penales internacionales para los casos de violacion graves de los principios mas elementales del Derecho Internacional >> (Comision de los Quince, 1919, p. 53).

Pese a la constatacion anterior y a la oposicion de la representacion estadounidense, los Estados europeos decidieron aprobar un articulo destinado a crear un Tribunal internacional especial a fin de juzgar al ex emperador. (6) El juicio nunca se llevo a cabo toda vez que los Paises Bajos rechazaron el pedido de entrega del ex emperador, refugiado en su territorio, formulado por los Estados vencedores de la guerra. Sin embargo, lo plasmado en el articulo 227 del Tratado de Versalles refleja bien el cambio radical que se habia producido en el Derecho Internacional: de ser un derecho de los Estados, la guerra devino en la << suprema ofensa contra la moral internacional y la inviolabilidad de los tratados >> (7). Y, conforme a lo expresado por la Comision de los Quince, resenada supra, en los anos que siguieron, la comunidad internacional se esmero en calificar la guerra de agresion no solo como un acto prohibido sino como un crimen de Derecho Internacional.

Luego del Tratado de Versalles, la comunidad internacional se fue posicionando en el sentido que la guerra de agresion era un acto ilicito y un crimen internacional. Asi, podemos mencionar:

a. El proyecto de tratado de asistencia reciproca, elaborado bajo los auspicios de la Sociedad de las Naciones en 1923: << la guerra de agresion es un crimen internacional >> (articulo primero).

b. El protocolo de Ginebra de 1924 para la solucion pacifica de los diferendos internacionales: << una guerra de agresion constituye [...] un crimen internacional >> (preambulo).

c. La resolucion adoptada unanimemente por la Asamblea de la Sociedad de las Naciones el 24 de setiembre de 1927: << la guerra de agresion constituye un crimen internacional contra el genero humano >> (preambulo).

d. La resolucion adoptada unanimemente por la sexta Conferencia Panamericana el 18 de febrero de 1928: << la guerra de agresion constituye un crimen internacional contra el genero humano >>.

e. El pacto Briand-Kellogg del 27 de agosto de1928. Este pacto, en vigor desde el 29 de julio de 1929 y conocido por los nombres de los cancilleres de Francia y de Estados Unidos, respectivamente, quienes lo promovieron, declara que los Estados partes << condenan recurrir a la guerra en busqueda de la solucion de controversias internacionales y ademas, renuncian a ella, como instrumento de politica nacional en sus relaciones con otros Estados >>. Este tratado, con sesenta y tres Estados partes, tiene particular relevancia porque entre los Estados que lo ratificaron o adhirieron se incluye Alemania, Italia y Japon (ONU, 1949, p. 47; Tribunal de Nuremberg, 1947, t. XXII, pp. 492-495). (8)

En conclusion, antes del inicio de la Segunda Guerra Mundial, en el periodo entre guerras (1919-1939), los instrumentos internacionales precitados evidencian que una nueva una nueva concepcion juridica se habia desarrollado y cristalizado en Derecho Internacional respecto de la guerra de agresion. En estos mismos anos, la academia estuvo muy activa y concluyo declarando mediante las principales asociaciones juridicas internacionales existentes, que la guerra de agresion es un crimen internacional (9).

1.2. La sancion penal del crimen de agresion en el periodo 1945-1998.

Concluida la Segunda Guerra Mundial (1939-1945), la cuestion de la sancion penal del crimen de agresion, de los crimenes de guerra y de lesa humanidad, perpetrados por los nazis y sus colaboradores, se planteo no solo a los Aliados sino a la Comunidad internacional en el marco de la naciente Organizacion de las Naciones Unidas (10). Si bien la sancion penal del crimen de agresion se establecio expresamente mediante el Derecho de Nuremberg (11), es necesario tener presente que la Carta de la ONU reafirma y perfecciona las normas juridicas que sobre la guerra de agresion se desarrollaron en el periodo entreguerras analizado supra. Asi, la Carta de las Naciones Unidas, tratado adoptado en San Francisco el 26 de junio de 1945, proclama como uno de sus fines la defensa efectiva de la paz (articulo 1.1), prohibe la amenaza o el uso de la fuerza entre todos los Estados (articulo 2.4), salvo la legitima defensa (articulo 51) y encarga al Consejo de Seguridad que adopte medidas eficaces al respecto, incluso la guerra contra el Estado agresor (Capitulo VII, articulos 39 a 51) en defensa de la paz. Esta posicion que hallamos en la Carta de la ONU consolida el proceso iniciado en el periodo entreguerras 1919-1939: la guerra de agresion constituye una violacion grave e inaceptable en Derecho Internacional.

Terminada la Segunda Guerra Mundial (1939-1945), la Comunidad Internacional tenia ahora si, a diferencia de lo sucedido al termino de la primera (1914-1919), los instrumentos juridicos internacionales necesarios para sancionar penalmente el crimen de agresion. El Estatuto del Tribunal de Nuremberg establecio entonces:
Articulo 6. El Tribunal establecido por el Acuerdo referido en el
articulo 1 del presente documento para el juicio y castigo de los
mayores criminales de guerra de los paises del Eje Europeo tendra el
poder de jugar y castigar personas que, actuando en pro de los
intereses de los paises del Eje Europeo, ya sea como individuos o como
miembros de organizaciones, cometieron algunos de los siguientes
crimenes.
Los siguientes actos, o cualquiera de ellos, son crimenes comprendidos
en la jurisdiccion del Tribunal por los que habra responsabilidad
individual:
a) Crimenes contra la paz: a saber, planeamiento, preparacion,
iniciacion o desarrollo de una guerra de agresion, o una guerra en
violacion de tratados internacionales, acuerdos o garantias, o
participacion en un plan comun o conspiracion para el logro de
cualquiera de actos los mencionados (traduccion no oficial).
b) Crimenes de guerra (...)
c) Crimenes contra la humanidad.


Como se aprecia en el texto citado, la competencia personal del Tribunal esta limitada a los mas altos responsables nazis de la guerra en Europa, incluidos sus colaboradores, e incrimina como crimen contra la paz, dos tipos de actos relativos todos a la guerra de agresion o una guerra en violacion de acuerdos internacionales en general. El primer tipo de actos se refiere al proceso de realizacion de la guerra (planeamiento, preparacion, iniciacion, desarrollo), el segundo tipo de actos se refiere a la participacion en un plan comun o conspiracion para perpetrar cualquiera de los actos antes mencionados. El Tribunal de Nuremberg, finalmente, en su sentencia emitida el 30 de septiembre y el 1ro de octubre de 1946 (12), declaro:
Realizar una guerra de agresion no es solamente un crimen
Realizarinternacional: es el crimen internacional supremo, no
diferenciandose de los otros crimenes de guerra sino en el hecho que
les contiene a todos.


Luego del juicio de Nuremberg, asi como de los juicios llevados a cabo por el Tribunal de Tokio y por los tribunales militares de ocupacion en Alemania (13) contra los nazis y sus colaboradores, la comunidad internacional una y otra vez reitero su apoyo al Derecho de Nuremberg asi como su alcance universal y no circunscrito a los vencidos de la Segunda Guerra Mundial. En este sentido podemos mencionar diversos instrumentos internacionales entre los que destacan:

--la Convencion para la represion del crimen de genocidio (1948),

--la Convencion sobre la imprescriptibilidad de los crimenes de guerra y de lesa humanidad (1969),

--la Resolucion 2625 (XXV) adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 24 de octubre de 1970, denominada << Declaracion sobre los principios de Derecho Internacional referentes a las relaciones de amistad y cooperacion entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas >>,

--la Resolucion 3074 (XXVIII) adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 3 de diciembre de 1973, denominada << Principios de cooperacion internacional en la identificacion, detencion, extradicion y castigo de los culpables de crimenes de guerra y de lesa humanidad >>, y

--la Resolucion 3314 (XXIX) adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1974, denominada << Definicion de la agresion >> (14).

Ademas de los instrumentos mencionados supra, es necesario tener en consideracion que, la Corte Internacional de Justicia, se pronuncio reiteradamente en el sentido que la prohibicion de la agresion era una obligacion de alcance universal, erga omnes, por lo que no dependia de su incorporacion en un tratado especifico (15).

1.3. El crimen de agresion segun el Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional (16)

Mediante el articulo 5 (original), el Estatuto de Roma (1998) establecio--en su numeral 1--que la Corte Penal Internacional tendra competencia respecto de los crimenes mas graves para la comunidad internacional en su conjunto, entre los cuales se incluyo expresamente el crimen de agresion. Sin embargo, el mismo articulo establecio--en su numeral 2--que, en relacion al crimen de agresion, la competencia de la Corte quedaba en suspenso hasta que se aprobara--de conformidad con los articulos 121 y 123--una disposicion mediante la cual se defina dicho crimen internacional y se enuncie las condiciones en las cuales la Corte ejercera su competencia respecto de este crimen. Finalmente, el articulo 5.2 preciso tambien que la disposicion por aprobarse debera ser compatible con las disposiciones pertinentes de la Carta de las Naciones Unidas (17). Los articulos 121 y 123, antes mencionados, regulan todo lo concerniente a la adopcion de enmiendas al Estatuto de Roma (18).

La << Primera conferencia de revision de los Estados partes en el Estatuto de Roma >> adopto, en relacion al crimen de agresion, diversas enmiendas al mencionado estatuto, asi como a los elementos de los crimenes. Estas enmiendas se encuentran contenidas en la resolucion RC/Res.6 sobre el crimen de agresion (del 11 de junio de 2010), aprobada por consenso luego de intensas negociaciones en la decimotercera sesion plenaria el ultimo dia de la conferencia (19). La resolucion adopto los cinco acuerdos siguientes:

1. Decide aprobar, de conformidad con el parrafo 2 del articulo 5 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (en adelante el << Estatuto >>), las enmiendas del Estatuto que figuran en el anexo I de la presente resolucion, que estaran sujetas a ratificacion o aceptacion y entraran en vigor de conformidad con lo dispuesto en el parrafo 5 del articulo 121 del Estatuto; y senala que cualquier Estado Parte podra depositar una declaracion como establece el articulo 15 bis antes de la ratificacion o aceptacion;

2. Decide ademas aprobar las enmiendas a los elementos de los crimenes que figuran en el anexo II de la presente resolucion;

3. Decide ademas aprobar los entendimientos respecto de la interpretacion de las enmiendas mencionadas, contenidos en el anexo III de la presente resolucion;

4. Decide asimismo revisar las enmiendas relativas al crimen de agresion siete anos despues del inicio del ejercicio de la competencia de la Corte;

5. Exhorta a todos los Estados Partes a que ratifiquen o acepten las enmiendas contenidas en el anexo I.

En cuanto a las enmiendas al Estatuto de Roma y relativas al crimen de agresion, en el anexo I de la resolucion precitada se acuerdan siete enmiendas:

Anexo I. Enmiendas al Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional relativas al crimen de agresion.

1. Suprimase el parrafo 2 del articulo 5 del Estatuto.

2. Insertese el texto siguiente a continuacion del articulo 8 del Estatuto:

Articulo 8 bis Crimen de agresion [...].

3. Insertese el texto siguiente a continuacion del articulo 15 del Estatuto:

Articulo 15 bis Ejercicio de la competencia respecto del crimen de agresion (remision por un Estado, proprio motu). [...]

4. Insertese el texto siguiente a continuacion del articulo 15 bis del Estatuto:

Articulo 15 ter Ejercicio de la competencia respecto del crimen de agresion (remision por el Consejo de Seguridad).[.]

5. Insertese el texto siguiente a continuacion del parrafo 3 del articulo 25 del Estatuto:

3bis. Por lo que respecta al crimen de agresion, las disposiciones del presente articulo solo se aplicaran a las personas en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar de un Estado.

6. Sustituyase la primera oracion del parrafo 1 del articulo 9 del Estatuto por la oracion siguiente:

1. Los Elementos de los crimenes ayudaran a la Corte a interpretar y aplicar los articulos 6, 7, 8 y 8 bis.

7. Sustituyase el encabezamiento del parrafo 3 del articulo 20 del Estatuto por el parrafo siguiente; el resto del parrafo no se modifica:

3. La Corte no procesara a nadie que haya sido procesado por otro tribunal en razon de hechos tambien prohibidos en virtud de los articulos 6, 7, 8 u 8 bis a menos que el proceso en el otro tribunal.

El anexo II de la resolucion precitada anade, en los Elementos de los crimenes, una nueva seccion relativa al crimen de agresion. De esta manera, la conferencia de revision cumplio con lo exigido por el derogado articulo 5.2; esto es, acompanar la definicion del crimen de agresion (articulo 8 bis) de las condiciones en que la Corte Penal Internacional ejercera su competencia (articulos 15 bis y 15 ter) respecto de dicho crimen. En los articulos 15 bis y 15 ter es donde se decreta dejar en suspenso la definicion aprobada hasta que, entre otros requisitos, se proceda a una nueva votacion, la cual debera tener lugar a partir del 1 de enero de 2017. El anexo I, ademas, introduce enmiendas vinculadas al crimen de agresion que afectan los siguientes tres articulos del Estatuto de Roma: articulo 25 sobre responsabilidad penal individual (20); articulo 9 sobre los elementos de los crimenes (21) y articulo 20 sobre cosa juzgada (22).

La definicion del crimen de agresion, aprobada en Kampala y contenida en el articulo 8 bis, remite expresamente, en cuanto a los elementos materiales del crimen de agresion, a los actos establecidos al respecto por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucion 3314 (XXI), adoptada por consenso el 14 de diciembre de 1974. Se lee asi en el articulo 8 bis:
Articulo 8 bis
Crimen de agresion
1. A los efectos del presente Estatuto, una persona comete un << crimen
Articulode agresion >> cuando, estando en condiciones de controlar o
dirigir efectivamente la accion politica o militar de un Estado, dicha
persona planifica, prepara, inicia o realiza un acto de agresion que
por sus caracteristicas, gravedad y escala constituya una violacion
manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas.
2. A los efectos del parrafo 1, por << acto de agresion >> se entendera
el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberania, la
integridad territorial o la independencia politica de otro Estado, o en
cualquier otra forma incompatible con la Carta de las Naciones Unidas.
De conformidad con la resolucion 3314 (XXIX) de la Asamblea General de
las Naciones Unidas, de 14 de diciembre de 1974, cualquiera de los
actos siguientes, independientemente de que haya o no declaracion de
guerra, se caracterizara como acto de agresion [...].


Luego, se transcriben literalmente, sin cambiar una coma, todos los actos de agresion (siete en total) establecidos en 1974: literales a hasta el literal g inclusive (23), El articulo 8 bis contiene, sin embargo, un numeral cuyo contenido no se encuentra en la resolucion 3314 precitada. Se trata del numeral relativo al sujeto perpetrador del crimen de agresion (ver numeral 1 del articulo 8 bis), toda vez que, en la resolucion 3314, dado que sus objetivos no eran la sancion penal de las personas naturales, no se precisaron las caracteristicas del sujeto perpetrador.

Es de relievar, finalmente, el hecho que el articulo 8 bis fue aprobado tal cual fuera propuesto por el grupo de trabajo especial preparatorio de la primera conferencia de revision (documento ICC-ASP/8/20) (24).

Para establecer los elementos del crimen de agresion, es necesario tener en consideracion el articulo 8 bis del Estatuto de Roma, y, complementariamente, el texto correspondiente de los Elementos de los crimenes, texto que fue tambien aprobado en la primera conferencia de revision como anexo II (25).

De acuerdo con el articulo 8 bis del Estatuto de Roma, en cuanto al autor, se trata de toda persona que, << estando en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar de un Estado, dicha persona planifica, prepara, inicia o realiza un acto de agresion >> que << constituya una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas >> (articulo 8 bis, numeral 1).

En este orden de ideas, el autor no es el soldado o funcionario que obedece ordenes y esta en un papel subordinado; sino alguien que se ubica en la escala mas alta del poder en un Estado y que, por ello, esta en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar de dicho Estado. Esta calidad de autor es reiterada en el anexo I, numeral 5, en los siguientes terminos:
5. Insertese el texto siguiente a continuacion del parrafo 3 del
articulo 25 [sobre << Responsabilidad penal individual >>] del
Estatuto: 3 bis. Por lo que respecta al crimen de agresion, las
disposiciones del presente articulo solo se aplicaran a las personas en
condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o
militar de un Estado.


Esta limitacion de la responsabilidad e imputabilidad penal del crimen de agresion a gobernantes y principales autoridades del Estado tiene su precedente en los juicios de Nuremberg y de Tokio contra los principales responsables de la Segunda Guerra Mundial (26).

Por su parte, la Comision de Derecho Internacional, en su proyecto de codigo de crimenes contra la paz y la seguridad de la humanidad, adoptado en su version definitiva el ano 1996, restringio igualmente la calidad de autor al individuo que actua en calidad de dirigente o de organizador y, de esta forma, toma parte activa u ordena la planificacion, la preparacion, el inicio o la conduccion de una agresion (articulo 16) (David, 2009, parr. 15.2.13 a 15.2.15, pp. 1087 a 1091; Salmon y Bazay, 2011, pp. 24 y 35 a 44).

En cuanto a los actos de agresion, son siete sus tipos que, como elementos materiales, concurren en la construccion del tipo penal (Salmon y Bazay, 2011, pp. 44-53).

Los cinco primeros tipos de actos de agresion--literales a hasta e inclusive--suponen el uso de la fuerza armada de un Estado contra otro. El Estado victima ve asi afectado: i) su territorio, el cual es invadido, objeto de ataque, ocupacion, anexion total o parcial, bloqueo de puertos o costas; ii) sus fuerzas armadas; y iii) su flota mercante o aerea. El acto de agresion sexto (literal f) no supone el uso de la fuerza armada por el Estado en cuestion; sino una decision politica que permite a otro Estado realizar actos de agresion contra un tercer Estado. El acto de agresion ultimo de nuestra lista (el septimo, literal g) tampoco supone el uso de la fuerza armada por el Estado en cuestion; sino una decision politica en virtud de la cual dicho Estado envia << bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios >> que, de acuerdo con el literal mencionado, llevan al cabo actos armados o participan en la realizacion de tales, contra otro Estado.

Notese que, segun el articulo 8 bis, los actos de agresion en ningun caso suponen necesariamente la existencia de un conflicto armado o de una guerra declarada; tampoco suponen necesariamente que se produzca perdidas de vidas humanas, danos personales en general, ni danos a la propiedad publica o privada en el territorio del Estado victima. No se trata por ello necesariamente de una guerra de agresion, sino de actos de agresion que eventualmente pueden constituir un conflicto armado o una guerra de agresion. Sera necesario analizar cada caso para determinar si los actos de agresion constituyen una guerra de agresion y si han dado lugar a danos personales o materiales. En todo caso, lo que se penaliza son los actos de agresion tal como se definen en el articulo 8 bis del Estatuto de Roma. Lo que esta fuera de dudas es que ciertamente toda guerra de agresion implica la comision de uno o varios de los actos incriminados; por lo que, si bien no se afirma expresamente, la guerra de agresion constituye un crimen internacional sancionada penalmente al realizar uno o varios de los actos incriminados por el Estatuto de Roma.

En cuanto al umbral de los actos de agresion, es necesario que constituyan una violacion manifiesta de la Carta de la ONU. La expresion << violacion manifiesta >> la encontramos al inicio mismo del articulo 8 bis en los terminos siguientes:

Articulo 8 bis. Crimen de agresion
1. A los efectos del presente Estatuto, una persona comete un << crimen
de agresion >> cuando, estando en condiciones de controlar o dirigir
efectivamente la accion politica o militar de un Estado, dicha persona
planifica, prepara, inicia o realiza un acto de agresion que por sus
caracteristicas, gravedad y escala constituya una violacion manifiesta
de la Carta de las Naciones Unidas (subrayado nuestro).


Sobre el caracter y contenido de la expresion << violacion manifiesta >>, leemos, ademas, en el anexo II: << [l]a expresion << manifiesta >> es una calificacion objetiva >> (numeral 3 de la introduccion); es decir, << el acto de agresion, por sus caracteristicas, gravedad y escala >> constituye << una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas >> (numeral 5 de la seccion << elementos >>).

En sintesis. A tenor del articulo 8.1 bis y textos complementarios adoptados todos en Kampala, no es suficiente la realizacion de alguno de los actos incriminados para que, desde el punto de vista material, se impute la comision de un crimen de agresion a los efectos del Estatuto de Roma. El acto de agresion debe constituir, ademas, << una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas >>. Ahora bien, para que un acto de agresion pueda calificarse como << violacion manifiesta >>, deberan analizarse tres factores o aspectos en dicho acto; esto es, << sus caracteristicas, gravedad y escala >>. En otros terminos, si un acto de agresion incluido en la lista no puede ser calificado como << violacion manifiesta... >>, no podra imputarse a una persona natural, desde el punto de vista objetivo o material, la comision de un << crimen de agresion >> a los efectos del Estatuto de Roma. Esto por cuanto, segun los elementos de los crimenes (anexo II, numeral 3, precitado), se trata de una calificacion objetiva, constitutiva del tipo penal << crimen de agresion >>. A mayor abundamiento, en las disposiciones del anexo III (<< entendimientos sobre las enmiendas. >>), aprobadas por la misma resolucion RC/Res.6, podemos tambien leer:
6. Se entiende que la agresion es la forma mas grave y peligrosa del
uso ilegal de la fuerza, y que una determinacion sobre si un acto de
agresion ha sido cometido requiere el examen de todas las
circunstancias de cada caso particular, incluyendo la gravedad de los
actos correspondientes y de sus consecuencias, de conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas (subrayado nuestro).
7. Se entiende que al determinar si un acto de agresion constituye o no
una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas, los tres
elementos de caracteristicas, gravedad y escala deben tener la
importancia suficiente para justificar una determinacion de violacion
importancia << manifiesta >>. Ninguno de los elementos puede bastar por
si solo para satisfacer el criterio de violacion manifiesta (subrayado
nuestro).


De este modo, en los numerales 6 y 7 del anexo III, se explicita una vez mas que, para determinar la existencia de una << violacion manifiesta >> se debera considerar tres aspectos concurrentes: caracteristicas, gravedad y escala del acto de agresion en cuestion. Estos tres aspectos deben tener la << importancia suficiente >> para justificar su determinacion como violacion manifiesta.

La cuestion de la << violacion manifiesta >> basada, inter alia, en la << gravedad >> del acto de agresion, debera armonizarse con lo establecido en el articulo 17 (27) del Estatuto de Roma, articulo que regula la admisibilidad de los asuntos relativos a cualquiera de los cuatro crimenes sobre los cuales la Corte tiene competencia. En efecto, el articulo 17.1.d impone a la Corte la obligacion de declarar inadmisible un asunto que se le someta cuando, inter alia, << [e]l asunto no sea de gravedad suficiente para justificar la adopcion de otras medidas por la Corte >> (subrayado nuestro). De acuerdo con este articulo 17, la admisibilidad dependera, entre otros requisitos, de una parte, que se trate de uno de los crimenes internacionales definidos en los articulos correspondientes del Estatuto de Roma y, de otra parte, que dicho crimen revista una << gravedad suficiente >>. La exigencia << gravedad suficiente >>, segun el articulo 17.1, se justifica en el decimo parrafo del preambulo y en lo dispuesto por el articulo 128. Podemos concluir, del analisis del articulo 17, que la << gravedad suficiente >> no es un elemento del tipo penal, sino un criterio de admisibilidad. En otros terminos, la Corte podra declarar inadmisible un asunto en vista de no revestir la << gravedad suficiente >>, sin que ello implique prejuzgar sobre la comision o no de un crimen internacional de acuerdo con los tipos penales establecidos en el Estatuto de Roma.

Si efectuamos una comparacion entre las expresiones << violacion manifiesta >> (articulo 8 bis) y << gravedad suficientes >> (articulo 17.1.d), podemos concluir que:
*La primera expresion es constitutiva del tipo penal, sin cuya
realizacion no nos encontramos ante un crimen de agresion en los
terminos del Estatuto de Roma.
*La segunda expresion es un requisito de admisibilidad que no afecta la
naturaleza juridica del crimen internacional.


En cuanto a la victima, esta es, de una parte, el Estado que sufre el acto de agresion, toda vez que dicho acto afecta su soberania, integridad territorial o independencia politica (numeral 2 del articulo 8 bis) y, de otra parte, tambien la comunidad internacional que se ve afectada por el acto de agresion en cuanto vulnera o amenaza la paz, bien juridico fundamental de acuerdo con la Carta de las Naciones Unidas (articulos 1.1, 2.4 y 2.6) (29).

En cuanto al dolo, se requiere un dolo especial relativo a dos aspectos segun los elementos de los crimenes. En primer lugar, debe el autor tener conocimiento que el uso de la fuerza armada en el caso en cuestion es incompatible con la Carta de las Naciones Unidas y, en segundo lugar, debe tener conocimiento que el acto de agresion en el caso en cuestion, por sus caracteristicas, constituye una << violacion manifiesta >> de la Carta mencionada (30). Esta suerte de flagrante violacion de la Carta de la ONU hace que << el autor haya tenido conocimiento de las circunstancias de hecho que determinaban la incompatibilidad de dicho uso de la fuerza armada con la Carta de las Naciones Unidas >> (numeral 6 del anexo II, enmiendas a los elementos de los crimenes). Es de recordar que, en el numeral 1 del articulo 8 bis, se establece que el acto de agresion imputable al autor debe constituir << una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas >>.

2. La competencia de la Corte Penal Internacional respecto del crimen de agresion se activa a partir del 17 de julio de 2018.

La Resolucion ICC-ASP/16/Res.5, denominada << Activacion de la competencia de la Corte respecto del crimen de agresion >>, fue adoptada por consenso en la 16ta Asamblea de Estados Partes en el Estatuto de Roma, el 14 de diciembre de 2017. La resolucion establece claramente, en cuanto a la fecha de activacion de la competencia, que la Asamblea:

1. Decide activar la competencia de la Corte sobre el crimen de agresion a fecha (sic) 17 de julio de 2018.

La Corte, de conformidad con la Resolucion 5 (2017), podra ejercer su competencia respecto del crimen de agresion a partir del 17 de julio 2018, respecto de los Estados Partes en el Estatuto de Roma << que hayan aceptado las enmiendas [aprobadas en Kampala], un ano despues de haber depositado sus instrumentos de ratificacion o aceptacion >> (numeral 2) (31). La misma resolucion precisa que la Corte no podra ejercer su competencia en ningun caso, salvo remision por el Consejo de Seguridad (32), cuando el crimen de agresion << haya sido cometido por nacionales o en el territorio de un Estado Parte que no haya ratificado o aceptado dichas enmiendas >> (numeral 2, precitado). En consecuencia, la Corte ejercera su competencia, respecto del crimen de agresion, unicamente en los casos que un Estado Parte en el Estatuto de Roma y que ha ratificado o aceptado las enmiendas adoptadas en Kampala, sea victima de una agresion, o si uno de sus nacionales es acusado de dicho crimen.

De conformidad con los articulos 13, literal b, 12 y 5 del Estatuto de Roma, quien puede hacer realidad el alcance universal de la sancion penal respecto del crimen de agresion--asi como respecto de los crimenes de Genocidio, de Lesa Humanidad y de Guerra--es el Consejo de Seguridad. El Consejo de Seguridad esta habilitado a presentar, segun los articulos precitados, ante el Fiscal de la Corte una situacion en que parezca haberse cometido uno o varios de esos crimenes, aun en los casos en que el Estado concernido no sea Estado Parte en el Estatuto de Roma, o que no hubiera ratificado o aceptado las enmiendas aprobadas en Kampala. Si el Consejo de Seguridad asi procediera, realizaria una contribucion muy importante a fin de lograr la paz en el mundo y contribuiria, tambien, a evitar miles de muertes y de otras atrocidades que lamentamos actualmente en diversas partes del mundo.

Referencias

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Burneo, J. (2017). Derecho Penal Internacional. Genealogia de los crimenes internacionales mas graves. Lima: Fondo Editorial de la PUCP.

Comision de los Quince. (1919). Rapport presente a la conference des preliminaires de paix de 1919par la Commission des responsabilites des auteurs de la guerre et sanctions. Naciones Unidas document A/CN.4/7/Rev. 1 du 27 mai 1949. Nueva York: Lake Success.

David, Eric (2009). Elements de Droit Penal International et Europeen. Bruselas: Bruylant.

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International Law Association (1927). Report of the Thirty-Fourth Conference held at The Imperial Palace and at The Chamber of Commerce, Vienna, August 5th to 11th, 1926. Londres: Sweet & Maxwell.

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Pella, V. (1925). La criminalite collective des Etats et le droit penal de l'avenir. Bucarest: Imprimerie de l'Etat.

Samon, E. y Bazay, L. (2011). El crimen de agresion despues de Kampala: soberania de los Estados y lucha contra la impunidad. Lima: Instituto de Democracia y Derechos Humanos (IDEH-PUCP) de la Pontificia Universidad Catolica del Peru.

Tribunal de Nuremberg. (1947). Proces des grands criminels de guerre devant le Tribunal Militaire International. Nuremberg, 14 de novembre de 1945--1 d'octobre de 1946. Nuremberg: Secretaria del Tribunal.

Jose Antonio Burneo Labrin (*)

(*) Profesor del Departamento de Derecho de la PUCP, Lima, Peru. Abogado por la PUCP y doctor en Derecho por la Universidad Catolica de Lovaina. Correo electronico: jaburneo@pucp.edu.pe

(1) Aprobado en Roma el 17 de julio de 1998 por la Conferencia Diplomatica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas (15 de junio a 17 de julio de 1998). Entrada en vigor: 1ro de julio de 2002. El Peru es Estado parte en este tratado: ratificado mediante el Decreto Supremo 079-2001-RE del 05 de octubre de 2001.

(2) La Corte Penal Internacional, en adelante, tambien, CPI o la Corte, fue creada por el articulo 1 del Estatuto de Roma. Articulo 1. Parte I.- Del establecimiento de la Corte.

<< Se instituye por el presente una Corte Penal Internacional (<< la Corte >>). La Corte sera una institucion permanente, estara facultada para ejercer su jurisdiccion sobre personas respecto de los crimenes mas graves de trascendencia internacional de conformidad con el presente Estatuto y tendra caracter complementario de las jurisdicciones penales nacionales. La competencia y el funcionamiento de la Corte se regiran por las disposiciones del presente Estatuto >>.

(3) En adelante, tambien, Res.5 (2017). Ver texto completo en el portal electronico de la CPI.

(4) Se trata de la Conferencia de Revision de los Estados Partes en el Estatuto de Roma convocada por el secretario general de la ONU, prevista en el articulo 123 del mismo Estatuto; la conferencia se realizo en Kampala (Uganda), del 31 de mayo al 11 de junio de 2010. Vease todo el material relativo a esta conferencia en el portal electronico de la Corte Penal Internacional, incluida la Resolucion 6 relativa al crimen de agresion.

(5) Rapport presente a la conference des preliminaires de la paix de 1919 par la Commission des responsabilites des auteurs de la guerre et sanctions.

(6) Tratado de Versalles: << PARTE VII.- SANCIONES. ARTICULO 227. Los Aliados y Potencias Asociadas publicamente acusan a William II de Hohenzollern, formalmente Emperador de Alemania, por una suprema ofensa contra la moral internacional y la inviolabilidad de los tratados.

Un Tribunal Especial sera constituido para la acusacion, asegurandole las garantias esenciales del derecho de defensa. El Tribunal estara compuesto de cinco jueces, cada uno designado por cada una de las siguientes potencias: Estados Unidos de America, Gran Bretana, Francia, Italia y Japon.

En su decision el Tribunal sera guiado por los altos motivos de la politica internacional, tomando en cuenta las solemnes obligaciones de las garantias internacionales y la validez internacional de la moral. Sera su deber senalar el castigo que considere deber ser impuesto.

Los Aliados y Potencias Asociadas enviaran una solicitud al Gobierno de Holanda para que les entregue al Ex Emperador a fin de que sea juzgado. >>

(7) Ademas de lo establecido por el Tratado de Versalles en la Parte VII relativa a sanciones penales aplicables a los responsables de la guerra y de crimenes de guerra, el mismo tratado creo la Liga o Sociedad de la Naciones (articulos 1 a 26) y establecio en los articulos 10 y 11 clausulas cuyo objeto era preservar la paz y apoyar a los Estados miembros que fueran victimas de actos de agresion. Lamentablemente, estas clausulas no fueron activadas cuando Hitler desato la Segunda Guerra Mundial (1939-1945).

(8) Para el desarrollo de esta seccion nos hemos servido de lo avanzado sobre este tema en nuestro libro Derecho Penal Internacional. Genealogia de los crimenes internacionales mas graves (pp. 345-346). Lima, Fondo Editorial PUCP, 2017.

(9) La International Law Association abordo esta tematica en su sesion de Buenos Aires (1922) y en su sesion de Estocolmo (1924); luego, sobre la base del proyecto elaborado por el profesor de la Universidad de Londres, H. H. Bell, aprobo un proyecto de estatuto de Corte Penal Internacional Permanente en su sesion de Viena (1926). (International Law Association, 1925, pp. 81 y 96; 1927, p. 135). Por su parte, la Union Interparlamentaria Mundial examino el proyecto elaborado, a pedido de ella, por el jurista rumano V. Pella, durante su sesion de Washington (Pella, 1925). Finalmente, merece destacarse la labor de la Association Internationale de Droit Penal, creada en la ciudad de Paris en marzo de 1924 y presidida por el jurista belga conde Carton de Wiart. La asociacion se pronuncio (en su primer congreso tenido en Bruxelles el ano 1926) igualmente por la creacion de una Corte Penal Internacional permanente como parte de la ya existente Corte Permanente de Justicia Internacional, cuya competencia debiera comprender delitos imputables al Estados, destacando entre tales delitos la guerra de agresion, de una parte, y de otra parte, delitos imputables a los individuos, inter alia, vinculados al << crimen de agresion >> (Revue Internationale de Droit Penal, 1926, p. 462).

(10) La Carta de las Naciones Unidas se aprobo en San Francisco el 26 de junio de 1945 y entro en vigor el 24 de octubre del mismo ano.

(11) El tratado fundacional del Derecho de Nuremberg es el Acuerdo de Londres y su Anexo el Estatuto del Tribunal Internacional de Nuremberg, aprobados el 8 de agosto de 1945. El Tribunal Internacional de Nuremberg era competente, ratione personae, para el juzgamiento de los principales responsables nazis y colaboradores, del crimen de agresion, crimenes de guerra y lesa humanidad. Luego del juzgamiento correspondiente, el Tribunal pronuncio sentencia en septiembre del ano siguiente. El tratado fue aprobado por los Estados Unidos, Inglaterra, Francia y la ex-URSS, adhiriendo luego otros Estados. En enero de 1946 fue creado el Tribunal de Tokio con un mandato similar al Tribunal de Nuremberg, pero limitado en este caso, ratione personae, a los mas altos mandos militares y politicos del Imperio Japones; este tribunal expidio sentencia en diciembre de 1948. En lo que se refiere al crimen de agresion, el texto de tribunal de Tokio es identico al texto del Tribunal de Nuremberg, precisandose empero que la guerra puede ser declarada o no declarada.

(12) El Tribunal de Nuremberg juzgo a 22 (veinte y dos) acusados, de los cuales tres fueron liberados, y respecto de los otros 19, fueron 12 condenados a muerte y 7 a penas de prision.

(13) Los Tribunales de ocupacion instalados por los Aliados en Alemania al termino de la guerra se rigieron por la Ley No. 10, emitida por el Consejo de Control Aliado en Alemania en diciembre de 1945; esta ley reproduce con algunas modificaciones lo establecido en el Estatuto del Tribunal de Nuremberg.

(14) La Asamblea General de la ONU mediante su Resolucion 95 (I) de fecha 11 de diciembre de 1946, declaro que << confirma los principios de Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal de Nuremberg y las sentencias de dicho tribunal >>. Ulteriormente, una comision de Estados designados por la Asamblea General, elaboro el Primer Proyecto de Estatuto de una Corte Penal Internacional. Sin embargo, decidio la Asamblea que no se crearia la Corte mientras no se lograra una definicion consensuada respecto del crimen de agresion. Esta decision se aplico igualmente respecto del Primer Proyecto de crimenes contra la Paz y la seguridad de la humanidad, elaborado por la Comision de Derecho Internacional a pedido de la misma Asamblea General; este proyecto incluia una definicion del crimen de agresion. Cf. Resoluciones 897 (I) y 898 (I) adoptadas el 04 y el 14 de diciembre de 1954. Finalmente, la definicion de agresion fue aprobada por la Asamblea General mediante la Resolucion 3314 (XXIX) el ano 1974, pero no se tomo entonces la decision de crear la Corte Penal Internacional hasta que se aprobo el Estatuto de Roma el ano 1998. Como analizaremos a continuacion, el Estatuto de Roma mencionado no incluyo una definicion del crimen de agresion, en consecuencia, la Corte no podia juzgar ningun caso relacionado con el crimen de agresion.

(15) La Corte Internacional de Justicia en su sentencia sobre el caso Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited, fallo de 2 de febrero de 1970, declaro: << 33. [...] Una distincion esencial debe en particular estar establecida entre las obligaciones de los Estados frente a la comunidad internacional en su conjunto y las que nacen frente a otro Estado dentro del marco de la proteccion diplomatica. Por su naturaleza misma, las primeras atanen a todos los Estados. Dada la importancia de los derechos en causa, todos los Estado pueden considerar que tienen un interes juridico de que estos derechos sean protegidos, se trata de obligaciones << erga omnes >>. 34. Estas obligaciones derivan por ejemplo, en el derecho internacional contemporaneo, de la puesta al margen de la ley de actos de agresion y del genocidio pero tambien de los principios y reglas que atanen a los derechos fundamentales de la persona humana, incluido la proteccion contra la practica de la esclavitud y la discriminacion racial. Ciertos derechos de proteccion correspondientes se han integrado al derecho internacional general (Reservas a la convencion sobre la prevencion y represion del crimen de genocidio, opinion consultiva, CIJ, 1951, p.23); otras estan otorgadas por instrumentos internacionales de caracter universal o casi universal >>.

(16) En la medida que la Res. 5 (2017) no modifica la definicion del crimen de agresion adoptada en Kampala el ano 2010, sigue siendo valido el analisis que al respecto se encuentra en nuestro libro publicado en octubre de 2017 (Burneo, 2017, pp. 319-333). Por ello, para mantener la coherencia interna del presente articulo, la seccion C que a continuacion presentamos, con algunos cambios, reproduce lo analizado en el libro mencionado.

(17) El articulo 5 se lee como sigue: << Crimenes de la competencia de la Corte.

1. La competencia de la Corte se limitara a los crimenes mas graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendra competencia, de conformidad con el presente Estatuto, respecto de los siguientes crimenes:

a) El crimen de genocidio;

b) Los crimenes de lesa humanidad;

c) Los crimenes de guerra;

d) El crimen de agresion.

2. La Corte ejercera competencia respecto del crimen de agresion una vez que se apruebe una disposicion de conformidad con los articulos 121 y 123 en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las cuales lo hara. Esa disposicion sera compatible con las disposiciones pertinentes de la Carta de las Naciones Unidas. >>

(18) El Estatuto de Roma, en sus articulos 121 y 123, establece, entre otros aspectos, que la propuesta de enmiendas y la realizacion de conferencias de revision del Estatuto de Roma, respectivamente, podran efectuarse siete anos despues de su entrada en vigor. Habiendo entrado en vigor el Estatuto con fecha 1 de julio de 2002, de conformidad con su articulo 126, los siete anos se cumplieron en julio del ano 2009. Luego de la primera conferencia de revision, las enmiendas pueden ser vistas para su eventual aprobacion sea en una sesion de la Asamblea General de los Estados partes en el Estatuto de Roma o mediante una nueva conferencia de revision (articulo 121, numerales 2 y 3; y articulo 123, numeral 2); en cualquiera de las dos modalidades se requerira la aprobacion de la enmienda en cuestion por los dos tercios de los Estados partes. Las enmiendas aprobadas via Asamblea General o via conferencia de revision obligan unicamente a los Estados partes en el Estatuto de Roma que depositen los instrumentos de ratificacion o de adhesion correspondientes (arts. 121, numeral 5, y 123, numeral 3).

(19) La version completa de la resolucion RC/Res.6 sobre el crimen de agresion se encuentra disponible en el portal electronico de la Corte Penal Internacional.

(20) La enmienda relativa al articulo 25 dice: << Insertese el texto siguiente a continuacion del parrafo 3 del articulo 25 del Estatuto: 3 bis. Por lo que respecta al crimen de agresion, las disposiciones del presente articulo solo se aplicaran a las personas en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar de un Estado >>.

(21) La enmienda relativa al articulo 9 dice: << Sustituyase la primera oracion del parrafo 1 del articulo 9 del Estatuto por la oracion siguiente: 1. Los Elementos de los Crimenes ayudaran a la Corte a interpretar y aplicar los articulos 6, 7, 8 y 8 bis >>.

(22) La enmienda relativa al articulo 20 dice: << Sustituyase el encabezamiento del parrafo 3 del articulo 20 del Estatuto por el parrafo siguiente; el resto del parrafo no se modifico: 3. La Corte no procesara a nadie que haya sido procesado por otro tribunal en razon de hechos tambien prohibidos en virtud de los articulos 6, 7, 8 u 8 bis a menos que el proceso en el otro tribunal >>.

(23) El articulo 8 bis se lee como sigue: << Articulo 8 bis. Crimen de agresion

1. A los efectos del presente Estatuto, una persona comete un << crimen de agresion >> cuando, estando en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar de un Estado, dicha persona planifica, prepara, inicia o realiza un acto de agresion que por sus caracteristicas, gravedad y escala constituya una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas.

2. A los efectos del parrafo 1, por << acto de agresion >> se entendera el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberania, la integridad territorial o la independencia politica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las Naciones Unidas. De conformidad con la resolucion 3314 (XXIX) de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 14 de diciembre de 1974, cualquiera de los actos siguientes, independientemente de que haya o no declaracion de guerra, se caracterizara como acto de agresion:

a) La invasion o el ataque por las fuerzas armadas de un Estado del territorio de otro Estado, o toda ocupacion militar, aun temporal, que resulte de dicha invasion o ataque, o toda anexion, mediante el uso de la fuerza, del territorio de otro Estado o de parte de el;

b) El bombardeo, por las fuerzas armadas de un Estado, del territorio de otro Estado, o el empleo de cualesquiera armas por un Estado contra el territorio de otro Estado;

c) El bloqueo de los puertos o de las costas de un Estado por las fuerzas armadas de otro Estado;

d) El ataque por las fuerzas armadas de un Estado contra las fuerzas armadas terrestres, navales o aereas de otro Estado, o contra su flota mercante o aerea;

e) La utilizacion de fuerzas armadas de un Estado, que se encuentran en el territorio de otro Estado con el acuerdo del Estado receptor, en violacion de las condiciones establecidas en el acuerdo o toda prolongacion de su presencia en dicho territorio despues de terminado el acuerdo;

f) La accion de un Estado que permite que su territorio, que ha puesto a disposicion de otro Estado, sea utilizado por ese otro Estado para perpetrar un acto de agresion contra un tercer Estado;

g) El envio por un Estado, o en su nombre, de bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios que lleven a cabo actos de fuerza armada contra otro Estado de tal gravedad que sean equiparables a los actos antes enumerados, o su sustancial participacion en dichos actos. >>

(24) El texto fue publicado durante el trabajo preparatorio de la conferencia de Kampala como C.N.727.2009. TREATIES-7, del 29 de octubre de 2009.

(25) Mediante la resolucion RC/Res.6 (numeral 2), precitada, la primera conferencia de revision << [d]ecide ademas aprobar las enmiendas a los elementos de los crimenes que figuran en el anexo II de la presente resolucion >>. Este anexo se lee como sigue:

<< Anexo II Enmiendas a los Elementos de los crimenes.

Articulo 8 bis Crimen de agresion

Introduccion

1. Se entendera que cualquiera de los actos a los que se hace referencia en el parrafo 2 del articulo 8 bis se caracteriza como un acto de agresion.

2. No existe obligacion de demostrar que el autor haya llevado a cabo una evaluacion en derecho de la incompatibilidad del uso de la fuerza armada con la Carta de las Naciones Unidas.

3. La expresion << manifiesta >> es una calificacion objetiva.

4. No existe la obligacion de demostrar que el autor haya llevado a cabo una evaluacion en derecho de la naturaleza << manifiesta >> de la violacion de la Carta de las Naciones Unidas.

Elementos

1. Que el autor haya planificado, preparado, iniciado o realizado un acto de agresion.

2. Que el autor sea una persona1 que estaba en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accion politica o militar del Estado que cometio el acto de agresion.

3. Que el acto de agresion--el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberania, la integridad territorial o la independencia politica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las Naciones Unidas--se haya cometido.

4. Que el autor haya tenido conocimiento de las circunstancias de hecho que determinaban la incompatibilidad de dicho uso de la fuerza armada con la Carta de las Naciones Unidas.

5. Que el acto de agresion, por sus caracteristicas, gravedad y escala, haya constituido una violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas.

6. Que el autor haya tenido conocimiento de las circunstancias de hecho que constituian dicha violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas.

Nota 1. Respecto de un acto de agresion, puede suceder que mas de una persona se halle en una situacion que cumpla con estos criterios.

(26) En el Estatuto del Tribunal Internacional de Nuremberg, se restringe la calidad de autor a los principales responsables en los terminos siguientes: << Articulo 6. El Tribunal establecido por el Acuerdo [de Londres de 8 de agosto de 1945] para el enjuiciamiento y castigo de los principales criminales de guerra de los paises del Eje Europeo tendra la facultad de enjuiciar y castigar [...]: a) Crimenes contra la paz: a saber, la planificacion, la preparacion, el inicio o la conduccion de una guerra de agresion, o una guerra en violacion de los tratados, acuerdos o garantias internacionales, o la participacion en un plan comun o conspiracion para la consecucion de cualquiera de los mencionados >> (subrayado nuestro, traduccion no oficial). En el Estatuto del Tribunal de Tokio de 19 de enero de 1946, luego de precisar en su articulo primero que el tribunal << queda establecido mediante el presente documento para el enjuiciamiento y castigo pronto y justo de los principales criminales de guerra en el Lejano Oriente >>, reproduce en su articulo 5a el mismo texto del Estatuto del Tribunal de Nuremberg sobre el crimen contra la paz, con la precision de que la guerra de agresion en cuestion puede ser declarada o no declarada. Vease ambos textos en: Blassi, Reyes y Leon Vega, 2008, pp. 613 y ss.; y 629 y ss.

(27) El articulo 17 del Estatuto de Roma se lee asi: << Articulo 17. Cuestiones de admisibilidad.

La Corte teniendo en cuenta el decimo parrafo del preambulo y el articulo1, resolvera la inadmisibilidad de un asunto cuando: [.]

d) El asunto no sea de gravedad suficiente para justificar la adopcion de otras medidas por la Corte. >>

(28) El articulo 1 de Estatuto de Roma dice asi: << Articulo 1. La Corte. Se instituye por el presente una Corte Penal Internacional (<< la Corte >>). La Corte sera una institucion permanente, estara facultada para ejercer su jurisdiccion sobre personas respecto de los crimenes mas graves de trascendencia internacional de conformidad con el presente Estatuto y tendra caracter complementario de las jurisdicciones penales nacionales. La competencia y el funcionamiento de la Corte se regiran por las disposiciones del presente Estatuto >>.

(29) Carta de las Naciones Unidas: << Articulo 1. Los Propositos de las Naciones Unidas son: 1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresion u otros quebrantamientos de la paz [...]. >>

(30) << Anexo II. Enmiendas a los elementos de los crimenes

Articulo 8 bis Crimen de agresion [... ]

Elementos [... ]

4. Que el autor haya tenido conocimiento de las circunstancias de hecho que determinaban la incompatibilidad de dicho uso de la fuerza armada con la Carta de las Naciones Unidas. [... ]

6. Que el autor haya tenido conocimiento de las circunstancias de hecho que constituian dicha violacion manifiesta de la Carta de las Naciones Unidas. >>

(31) Respecto del ejercicio de la competencia personal y territorial de la Corte, la Resolucion 5 (2017) establecio: << 2. Confirma que, de conformidad con el Estatuto de Roma, las enmiendas al Estatuto relativas al crimen de agresion adoptadas en la Conferencia de Revision de Kampala entran en vigor para aquellos Estados Partes que hayan aceptado las enmiendas un ano despues de haber depositado sus instrumentos de ratificacion o aceptacion y que en caso de remision de un Estado o de investigacion motu proprio, la Corte no ejercera su competencia en relacion con el crimen de agresion cuando este haya sido cometido por nacionales o en el territorio de un Estado Parte que no haya ratificado o aceptado dichas enmiendas >>.

(32) Segun el articulo 13, literal b, del Estatuto de Roma: << la Corte podra ejercer su competencia respecto de cualquiera de los crimenes a que se refiere el articulo 5 [...) si: [...) b) el Consejo de Seguridad actuando en con arreglo Agenda Internacional, XXV (36) 2018 a lo dispuesto en el Capitulo VII de la Carta de las Naciones Unidas, remite al Fiscal una situacion en que parece haberse cometido uno o varios de esos crimenes. >>

Fecha de recepcion: 16 de marzo de 2018

Fecha de aprobacion: 22 de junio de 2018

https://doi.org/10.18800/agenda.201801.014
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Author:Labrin, Jose Antonio Burneo
Publication:Agenda Internacional
Article Type:Report
Date:Jan 1, 2018
Words:10418
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